פסק-דין נוסף שהתייחס למבחן תחום העיסוק הוא פסק-דינה של השופטת קרת-מאיר בתנ"ג (ת"א-כלכלית) 20136-09-12 ביטון נ' פאנגאיה נדלן בע"מ (21.10.2013) (להלן: "פאנגאיה")). פסק-הדין מחיל הגדרה רחבה למבחן תחום העיסוק, לפיו "די בהיות העסקה קרובה במהותה לעסקי החברה הנדונה".
32. השאלה מהו "תחום העיסוק" של החברה והאם עסקה מסוימת כלולה בתחום העיסוק הזה אינה תמיד פשוטה. יחד עם זאת, יש לנסות להגדיר מונח זה באופן ברור ככל האפשר כדי לספק ודאות לנושאי משרה שיוכלו לכלכל את צעדיהם. אני סבורה כי "תחום העיסוק" של החברה צריך להיקבע (בוודאי כאשר מדובר בחברת מעטים קטנה) קודם כל בהתאם להסכמות בין הצדדים בהקשר זה (כמפורט בהרחבה לעיל). בהעדר הסכמות, תיבחן השאלה האם ניצול ההזדמנות על-ידי נושא המשרה תביא אותו להפרת האיסור על תחרות בחברה. כאשר התשובה היא חיובית, תיחשב ההזדמנות להזדמנות ב"תחום העיסוק" של החברה. התייחסנו לעיל לאפשרות של הצדדים להסכים ביניהם אודות תחומי העיסוק של החברה, ולהלן נתייחס למבחן שיש להחילו כאשר אין בין הצדדים הסכמות בהקשר זה - מבחן איסור התחרות.
איסור תחרות עם החברה
33. כאשר אין הסכמה בין בעלי-המניות אודות תחום הפעילות המשותף בו הם יעסקו יחד במסגרת החברה, אני סבורה כי כדי לבחון את שאלת תחום הפעילות, יש לברר האם ניצול ההזדמנות העסקית יביא את נושא המשרה לידי תחרות עם החברה.
כפי שצוין לעיל, קובע ס"ק (2) בסעיף 254(א) לחוק החברות את האיסור על נושא משרה לבצע "כל פעולה שיש בה תחרות עם עסקי החברה". כאשר נושא המשרה מממש הזדמנות עסקית שיש לה ממשק משמעותי עם עסקי החברה – הוא עלול להימצא מתחרה בעסקיה ולהפר בכך את חובת האמון שלו כלפיה.
34. האיסור על תחרות נובע מניגוד העניינים המובנה בו נמצא נושא משרה המתחרה עם החברה, ומהחשש כי במצב בו מתחרה נושא המשרה בחברה, הוא עלול להעדיף את האינטרס העסקי הפרטי שלו המתחרה בחברה, ולקבל על סמך כך החלטות בניגוד לטובת החברה. לכן, כאשר ניצול ההזדמנות העסקית על-ידי נושא המשרה יביא אותו לתחרות עם החברה, פירוש הדבר כי מדובר בהזדמנות עסקית של החברה, שאסור לנושא המשרה לעשות בה שימוש באופן פרטי, ועליו להעבירה לחברה גם אם נודע לו אודותיה שלא כתוצאה מתפקידו בחברה.
במילים אחרות, כדי לבחון האם חלה על נושא המשרה החובה להציע את העסקה לחברה בטרם הוא יבקש לנצלה באופן פרטי, יש לבחון האם ניצול פרטי כזה על-ידיו יביא אותו להתחרות בחברה. אם התשובה היא חיובית, נאסר עליו לנצל את ההזדמנות העסקית ועליו להעבירה לחברה ולאפשר לה לנצלה בעצמה. אם לעומת זאת מדובר בהזדמנות עסקית שמימושה לא יביא את נושא המשרה להתחרות בחברה, וגם אין בהסכמת הצדדים כדי לקבוע כי מדובר בהזדמנות בתחום הפעילות של החברה - לא ניתן יהיה לקבוע כי מדובר בהזדמנות של החברה ונושא המשרה יהיה רשאי לממשה באופן פרטי.