גם בהתאם לפרשנות תכליתית של החוק "הרווח הנקי" הוא "רווח חשבונאי"
51. המשיבים טענו שיש להעניק פרשנות תכליתית למונחים "עודפים" ו-"רווח נקי", פרשנות לפיה כאשר מדובר ברווח "כלכלי אמיתי" שמקורו במימוש נכס שהניב תמורה במזומן לאחר ניכוי מס, אשר כללי החשבונאות המקובלים מאפשרים לסווגו לסעיף העודפים בהון – ניתן לחלקו כדיווידנד בהתאם למבחן הרווח. לטענת המשיבים, מאחר שההפרשים מעסקת המכירה אכן משקפים רווח כזה, הרי שלא הייתה מניעה לחלקם. לגישתם, חלוקת סכומים כאלה עולה בקנה אחד עם תכלית מבחני החלוקה מאחר והיא מאפשרת חלוקה של רווח כלכלי אמיתי תוך שמירה על כרית הביטחון של הנושים.
מעבר לכך שלטעמי הטענה האמורה מנוגדת ללשונו של החוק לפיה הרווח הנקי הוא רווח חשבונאי, אני סבורה כי טענת המשיבים אינה עולה בקנה אחד גם עם תכליתם של מבחני החלוקה.
52. כאמור, תכליתם של מבחני החלוקה היא לאזן בין זכותם של בעלי המניות ליהנות מרווחי החברה לבין האינטרס של הנושים להבטחת פירעון חובם. מטעם זה וכפי שהובהר לעיל, מבחן יכולת הפירעון הוא המבחן העיקרי בעוד שמבחן הרווח מהווה רק אינדיקציה ליכולת הפירעון של החברה (ר' למשל יוסף גרוס חוק החברות החדש, עמ' 908 (מהדורה חמישית, 2016) (להלן: "חוק החברות החדש-גרוס")). משום כך רשאי בית-המשפט לאשר חלוקה שאינה עומדת במבחן הרווח כל עוד היא עומדת במבחן יכולת הפירעון.
53. בעוד שמבחן יכולת הפירעון הוא מבחן מהותי וסובייקטיבי המבוסס על אומדן והערכה ביחס למצב החברה ויכולתה לעמוד בחובותיה העתידיים, מבחן הרווח הוא מבחן אובייקטיבי, חשבונאי-טכני הצופה פני העבר (ר' למשל פסק דינו של כב' השופט ח' ברנר בפר"ק (ת"א) 3421-01-15 קליר נ' ד"ר סדן (17.12.2016) (להלן: "עניין קליר").
גישתם הפרשנית של המשיבים מחייבת לבחון ביחס ליישום מבחן הרווח, האם קיים רווח שמקורו בתזרים כלכלי בעודפי החברה (ר' למשל סעיף 43 לסיכומי החברה). מנגד, בהתאם לפרשנות אותה מציע המבקש, מבחן הרווח נגזר באופן ישיר מהדוחות הכספיים בלא שיש צורך לבחון האם אותם סכומים אכן מהווים רווח "כלכלי אמיתי". מכאן שפרשנות המשיבים למבחן הרווח הופכת אותו למבחן שאינו טכני ואובייקטיבי אלא מבחן מהותי המותיר שיקול-דעת. מדובר במבחן שתוצאתו עשויה להשתנות כתוצאה מתפיסה סובייקטיבית שונה ביחס לשאלה מה הוא רווח נקי כלכלי אמיתי.
ואכן, גם במקרה דנן נחלקו דעותיהם של מומחי הצדדים באשר לשאלה האם ההפרשים מעסקת בזק מהווים רווח כלכלי אמיתי אם לאו. לכן, כדי שמבחן הרווח ייוותר מבחן טכני ואובייקטיבי, יש להעדיף פרשנות לפיה הוא נגזר ישירות מהדוחות החשבונאיים – כפי שטוען המבקש.