פסקי דין

תמש (ת"א) 16260-08-17 ט.ב נ' היועץ המשפטי לממשלה, משרדי ממשלה - חלק 28

09 יוני 2018
הדפסה

115. בעניין זה אפנה גם למאמרו של ד"ר יחזקאל מרגלית "הורות משפטית מן הדין ומן הצדק- גבולותיו הנורמטיביים הראויים של צו ההורות הפסיקתי", משפטים, (מז) 113 , הסוקר את התפתחותו של צו ההורות הפסיקתי על כל היבטיו. ראו עמוד 138:
"אם עד עתה עסקנו בצורך השיפוטי בצו הורות פסיקתי או בפסק דין הצהרתי לשם הכרה באימהות המשפטית של האם המזמינה במקום שהיא גם האם הגנטית, הדברים ודאי אמורים במקום שבו מדובר בהליך פונדקאות חו"ל ששילב גם תרומת ביצית מתורמת זרה. שהרי, כל האמור לעיל עוסק בצו הורות (או בפסק דין) דקלרטיבי המשלים את ההכרה באימהות המשפטית מכוח הזיקה הגנטית הקיימת. אולם כעת אנו עוברים לדון בצו הורות קונסטיטוטיבי היוצר את ההורות המשפטית של האם המזמינה חרף היעדר של זיקה גנטית בינה ובין היילוד מהליך פונדקאות חו"ל."

לדידו, צו הורות דקלרטיבי חל תמיד במקרה של זיקה גנטית, וכאשר קם הצורך להצהיר דקלרטיבית על קיומה של האימהות המשפטית הנובעת מכך. ד"ר מרגליות רואה עדיין במדינת ישראל שבה ההלכה היהודית ותובנותיה בדבר ההורות הטבעית – ביולוגית היא עדיין שחקן מרכזי, כי יש ליתן לכך ביטוי לפחות בהקשר של רישום ההורות המשפטית. לפיכך יש לשמר את הזיקה שבין ההורות הביולוגית גנטית ובין ההורות המשפטית הנרשמת במרשם. לטעמי, לא כך הדבר ומשעה שהורה הוא הורה אין ליצור חיץ ואפליה. דין אחד להורה בעל המטען הביולוגי ודין אחר להורה שאינו בעל המטען. ובשים לב, שכאמור אפליה זו היא נחלתם של הזוגות החד מיניים בלבד היות שלגבי הזוגות ההטרוסקסואלים גם אם אחד מהם עקר הוא לא "יזכה" למדורי הגיהינום אותם נאלצים לעבור המשפחות מאותו המין.

116. בעודי עמלה על כתיבת פסק הדין ניתן פסק דין בעמ"ש 28901-03-17 נציג היועץ המשפטי לממשלה חיפה נ' פלונית (פורסם בנבו, 24.5.18). המדובר בפסק דין המכיל חוות דעת ארוכה, מקיפה ויפה של כבוד השופטת עפרה ורבנר שקבעה בסופה, כי לטעמה צו הורות פסיקתי הינו מכונן וחל מיום נתינתו. לדעה זו הצטרף כבוד השופט חננאל שרעבי ומנגד הובעה עמדתו של כבוד השופט סארי ג'יוסי אב"ד ,שלטעמו המדובר בצו דקלרטיבי. במסגרת פסק הדין עמודים 28-29 אזכרה כבוד השופטת עפרה ורבנר ציטטות ממאמרו של פרופסור מיכאל קורינאלדי, "לשאלת הפונדקאות בישראל - הערות אחדות בשולי חוק הסכמים לנשיאת עוברים, תשנ"ו-1996, ודו"ח ועדת אלוני" (המשפט ג, 63, 69 תשנ"ו):
"יש להבחין בין שני סוגי צווי הורות: א. צו הורות דקלרטיבי, המצהיר על האבהות הטבעית של האב ועל האימהות הטבעית של האם המיועדת הגנטית (במקרה שהיא בעלת הביצית המופרית שהושתלה כפונדקאית) ב. צו הורות קונסטיטוטיבי (בדומה לצו אימוץ) היוצר את סטטוס האימהות של האם המיועדת, וזאת במקרה שהיא אינה האם הגנטית (בעלת הביצית)".

עמוד הקודם1...2728
29...37עמוד הבא