הפרת הוראות ההסכם המשולש
70. הנתבעת מחזיקה במקרקעין המהווים את נחלה 10 מכוח הוראות ההסכם, המאפשר לאגודה ליתן לחבריה מעמד של ברי רשות מטעמה במקרקעי המשבצת שהוקצתה לה, וכפוף לאישור הרשות. משכך ולמרות שאינה צד ישיר להסכם המשבצת, כפופה הנתבעת להוראות ההסכם. הנתבעת אינה יכולה לטעון לתחולה דיפרנציאלית של הוראותיו השונות של ההסכם. כך נקבעו הדברים בת"א (י-ם) 12855/08 מנהל מקרקעי ישראל נ' דוד קראבאט (14.4.2011):
"כך גם טען התובע בצדק, כי הנתבע אינו יכול להסתמך על ההסכם המשולש שמכוחו הוא בר רשות במקרקעין, ובה בעת לטעון שאינו מחויב לנהוג על-פיו, כל זאת בעוד שההסכם הוא זה שמעניק לו את הרשות להשתמש במקרקעין. מערכת היחסים שבין הנתבעת לתובע מבוססת אמנם על ההסכם המשולש שהנתבע אינו צד לו, אולם הנתבע שואב את זכותו כבר רשות במקרקעין מכוח ההסכם. לכן הנתבע אינו יכול לטעון להיעדר יריבות, להיעדר עילה חוזית, או כל טענה אחרת שבאמצעותה הוא מנסה להתנער מההסכם שהוא פועל מכוחו ועל-פיו, ושמכוחו ניתנו לו זכויותיו במקרקעין".
(ערעור שהוגש כנגד פסק הדין ונדון בע"א (י-ם) 7344-06-11 – נדחה (30.1.2012))
71. בענייננו, קובע סעיף 8ב. להסכם המשבצת כי האגודה אינה רשאית להעביר זכויותיה מכוח הסכם המשבצת, אלא לחברים באגודה, אשר אושרו על ידי התובעת והמישבת. המדובר בסעיף יסודי בהסכם, אשר הפרתו מקנה לתובעת את הזכות לבטל את הסכם המשבצת ולקבל לחזקתה את החלק במקרקעין לגביו בוצעה הפרה. עוד נקבע בסעיף זה, כי דין הפרה על ידי אחד מחברי האגודה, כדין הפרה על ידי האגודה עצמה.
--- סוף עמוד 26 ---
72. עוד נקבע בהסכם המשבצת, אשר הוראותיו חלות על הנתבעת, כי אין להקנות זכויות של חבר אגודה למי שלא אושר על ידי התובעת והגוף המיישב (הסוכנות היהודית) (ר' סעיף 19א' ו-19ב' להסכם המשבצת). הסכם המשבצת אף אוסר על חבר אגודה להעביר או למסור לאחר את זכויות השימוש שלו במשקו, לרבות בבית המגורים, אלא בהסכמת המשכיר (התובעת) מראש ובכתב, וכן בהסכמת הגוף המיישב (הסוכנות היהודית) (סעיף 20ד. להסכם המשבצת).
73. אין חולק כי הנתבע אינו חבר באגודה ולא הוקנתה לו רשות שימוש במקרקעין על-ידי האגודה ו/או הרשות ו/או הגוף המיישב, כנדרש על פי הוראות הסכם המשבצת (ראו עדותה של הנתבעת בע' 91, ש' 24-25). עוד אין מחלוקת כי לא ניתנה הסכמת התובעת לשימוש אשר עושה הנתבע במקרקעין, וממילא לא פנתה הנתבעת בבקשה לקבלת אישור מעין זה, כאמור בסעיף 8 להסכם המשבצת. על כן, מחזיק הנתבע במקרקעין ללא היתר מהתובעת. משאינו חבר באגודה, אף אינו זכאי לקבל היתר להחזיק במקרקעין הימנה (כאמור בס' 8ב. להסכם המשבצת). הרשות להחזיק במקרקעין ניתנה על ידי התובעת לאגודה, ועל-ידי האגודה נמסרה הרשות לנתבעת - ולה בלבד. הנתבעת הקנתה את החזקה במקרקעין לנתבע, שלא כנגד תשלום כלשהו (ע' 91, ש' 32-33), בניגוד להוראות ההסכם ותוך הפרת הוראותיו (סעיף 20ד. להסכם).