6. תגובה לתגובה
מתגובת חבריי לדעתי ברי לי, כי חרף מאמצי שכנוע שלי, לא עלה בידי להבהיר משמעות תכליתו המובנת בעיני של החוק, שממנה נגזרת המסקנה, שהיעדרות מוצדקת אינה יכולה להיחשב לימי עבודה בפועל. לפיכך, אולי לא יהא זה למותר אם אבוא אחריהם ואוסיף כמה מילות תגובה לתגובתם לדעתי.
א. מקובל "כמושכלות ראשונים" המודגש על ידי חברתנו השופטת דוידוב, כי "הפסק התכליתי חייב ליתן לדבר חקיקה את הפירוש שיש ליתן לו בהווה על סמך עקרונות יסוד של השיטה השולטים בעת מתן הפירוש."
כלל משפטי זה כלל נכון הוא אלא שאין הוא שייך לענייננו.
ראשית - גם על פי עקרונות היסוד של השיטה בעת מתן הפירוש, נקודת המוצא לפרשנות חוק חייבת להיות נוסח החוק שאותו באים לפרש. זהו עקרון יסוד. משום כך, כשבאים לקרוא - ליום לילה, או ללילה יום, או לימי אי עבודה בפועל ימי עבודה בפועל; ספק אם המצאתו מחדש של החוק על ידי השופט הפוך לאמור בו - ראויה להיחשב כפרשנותו.
--- סוף עמוד 41 ---
שנית - השינויים שחלו ברבות השנים בחוק דמי מחלה לעניין מכסת ימי מחלה והתשלום בגין ימי מחלה כאילו היה שכר עבודה בדומה לדמי חופשה - אינו רלבנטי לעניין חוק חופשה שנתית. חוק דמי מחלה על פי פרשנותו התכליתית כיום - לא נועד להגדיל את מכסת ימי החופשה לפי חוק חופשה שנתית.
שלישית - על פי חוק חופשה שנתית מכסת ימי החופשה נגזרת מתקופת העבודה קודם לחופשה ולא ייתכן אחרת. משום כך, הגדלת מכסת ימי החופשה בשל ימי אי עבודה, למשל על פי חוק דמי מחלה, משמעה לענייננו - מתן זכות לחופשה התלויה קודם כל בכך, שהעובד יחלה במהלך עבודתו קודם לחופשה; לאחר מכן, שיגיע לו תשלום בגין ימי מחלה אלה על פי מכסת ימי מחלה בהתאם לאותו חוק; ומעבר לכך, שיהיו לו גם ימי מחלה לניצול על פי אפשרויות צבירת ימי מחלה בהתאם לנוסחאות חוק דמי מחלה.
גישה הקושרת כך בין חופשה לימי מחלה בתשלום תוצאתה הבלתי מסתברת תהא - העדר מידתיות, ואקראיות במכסת ימי החופשה לעובד.
רביעית - כיוון שמבחינה מהותית בלתי סביר שמכסת ימי החופשה השנתית על פי פרשנות תכליתית של חוק חופשה שנתית נכון להיום, תהיה תלויה כך בימי מחלה שמכסתה והתשלום בגינה ייקבעו על פי חוק דמי מחלה; אזי גם כיום "עקרונות השיטה בעת מתן הפרוש" לא מאפשרים לקשור כך בין ימי מחלה על פי חוק דמי מחלה לימי חופשה על פי חוק חופשה שנתית ותכלית מתן החופשה. קשירת קשר בין שני החוקים הללו באופן שכזה משמעה - עשיית שימוש לא נכון בכלל משפטי הנכון כשלעצמו.