39. המשיבה כלל אינה סוברנית לקבוע את תנאי ההעסקה של המטפלים, באשר תנאים אלה נקבעים באופן מדויק על ידי המוסד לביטוח לאומי, ונגזרים מן התעריף המשולם לנותני השירות. למוסד לביטוח לאומי פיקוח קפדני על יישום תנאי ההעסקה שנקבעים על ידו.
40. הזכאי לסיעוד ובני משפחתו שולטים על העסקת העובדים הזרים, ולא המשיבה. בין היתר, למשיבה אין יכולת להוציא עובדים זרים לחופשה.
41. המבקשת הסתירה את התשלומים שקיבלה ישירות מן המטופלים ובני משפחתם. ככל הנראה הסכום ששולם לה מנטרל את עילות התביעה.
42. המשיבה משלמת לעובדים הזרים, להבדיל מעובדים ישראלים, את זכויותיהם כדלקמן:
· דמי הבראה- משולמים ממועד תשלום המשכורת הראשונה ובמשך כל השנה, ללא צורך בהמתנה לתום שנת העבודה הראשונה.
--- סוף עמוד 9 ---
· דמי חג- התשלום נפרס לאורך כל השנה, לאחר שהמטפל מודיע על בחירתו בגין אלו ימי חג הוא מבקש לקבל דמי חג. התשלום נקבע בהתאם לתעריף שקבע המוסד לביטוח לאומי.
· תמורת חופשה- דמי החופשה נפרשים לאורך כל השנה, מאחר שהעסקת העובד הסיעוד הזר אינה מצויה בשליטת המשיבה.
· שעות נוספות- משולמות לעובדים אף שבהתאם להלכה הפסוקה לא חל על העסקתם חוק שעות עבודה ומנוחה.
כאשר יוצא העובד הסיעודי לחופשת מולדת, המטופל הזכאי עלול להפסיד זכאותו לגמלה באותו חודש. במקרה כזה קיימת אפשרות להשלמת שעות, קביעת תוכנית זמנית המקיפה שעות טיפול סיעודי רבות יותר בימי טרום יציאת העובד לחופשה. שעות ההשלמה יכולות להיות שעות רגילות, או נוספות.
לעניין החופשה:
43. בבקשה לאישור טענה המבקשת כי לא יצאה לחופשה בפועל. במהלך ההליך התברר כי המבקשת ניצלה את ימי החופשה, ובסיכומי המבקשת היא הרחיבה את חזית המחלוקת, וטענה כי לא קיבלה תשלום בגין החופשות בזמן אמת. מדובר בהרחבת חזית המחלוקת והמשיבה מתנגדת לה.
44. בהתאם לפסיקת בתי הדין, תשלום פדיון חופשה במהלך תקופת העסקה לא יכול לבוא במקום חופשה. המשיבה שילמה למבקשת באופן חודשי דמי חופשה על חשבון חופשתה העתידית, ולא במקום. התכלית של חוק חופשה שנתית לא נפגעה. התשלומים נעשו מדי חודש לאור אופייה הייחודי של מסגרת העסקת העובדים הזרים הסיעודיים, שאינה מאפשרת שליטה יומיומית על מעשי העובד. המבקשת יצאה לחופשה כדין, ואף מעבר לכך, ובנוסף זכתה לקבל דמי חופשה במהלך תקופת העסקתה.
45. בנוסף לכך, המבקשת יצאה לחופשה, והשעות שבהן היה עליה לבצע עבודתה בזמן שהייתה בחופשה הושלמו על ידה בתחילת או בסוף החודש בו שהתה בחופשה. בפועל לא היה שינוי בתנאי עבודתה אצל המטופל הסיעודי, שכן עבודתה נמשכה 24 שעות. בגין הימים בהם ביצעה עבודתה כנדרש במסגרת שעות השלמה, אף זכתה לקבל תשלום בגין שעות נוספות.