105. בפסיקות מאוחרות יותר חזר בית הדין הארצי על העקרונות שנקבעו בעניין עמיר ויישם אותם על עובדות המקרים שנדונו לפניו[102].
לאחרונה ניתן פסק דין בעניין אילן[103] בו צוין כי בית הדין הארצי קיים דיון בהרכב מורחב במספר הליכים, התלויים ועומדים בערעור[104] בשאלת ההכרה ביחסי עבודה בדיעבד ודרך ההשבה והקיזוז. לפיכך, הכרעתנו תתבסס על ההלכות המשפטיות המנחות במועד מתן פסק דין זה.
הכרעה
א) מי יזם את מתכונת ההתקשרות והאם הנתבעת ידעה שמדובר ביחסי עובד-מעסיק?
106. לאחר ששקלנו את טענות הצדדים ועדויותיהם מצאנו כי הנתבעת יזמה את מתכונת ההתקשרות אולם הדבר לא נעשה בחוסר תום לב או כדי לשלול מהתובע זכויות קוגנטיות. כמו כן, במהלך ההתקשרות לאחר שהתובע בחן את האפשרות לעבור לעבוד כעובד שכיר, החליט במודע להמשיך במתכונת ההתקשרות כקבלן עצמאי כדי לא לפגוע בהיקף השתכרותו. נפרט טעמינו לקביעות אלה.
107. ראשית, אין מחלוקת שהנתבעת היא זו שיזמה את ההתקשרות עם התובע כקבלן עצמאי.
התובע הצהיר כי "בשנת 2005 פנתה אלי רגבה באמצעות נציגה מר ישראל גל והציעה לי לחזור לעבודה אצלה כעצמאי.... הובהר לי חד משמעית שזו צורת ההעסקה היחידה שהם מוכנים לקבל אותי לעבודה"[105].
גם מר גל הצהיר באופן דומה[106]: "בשנת 2005 או בסמוך לכך, לאחר חלוף כשנה, משהתעורר הצורך לשכור שירותי מרכיבים חדשים, פניתי לתובע והצעתי לו להעמיד לנתבעת שירותי הרכבה. הצעתי לו התקשרות ששומרת על עצמאות שני הצדדים, שהוא מצידו יתן את שירותי הרכבה לרגבה כעצמאי, והתשלום יהיה על פי התקנות שיבצע בפועל".
--- סוף עמוד 24 ---
בנסיבות אלה, אין חולק שהנתבעת היא זו שיזמה את ההתקשרות עם התובע במתכונת של קבלן עצמאי ולא של עובד שכיר.
108. שנית, שוכנענו כי הסיבה להתקשרות עם התובע ומרכיבים נוספים במתכונת של קבלנים עצמאיים היא רצון הנתבעת לספק שירות יעיל ומהיר ללקוחות ולא ניסיון להתחמק מתשלום זכויות להם זכאים עובדים שכירים.
מר בן בסט נשאל במהלך עדותו בנוגע לאינטרס של הנתבעת להעסיק מרכיבים עצמאיים במקום שכירים, והשיב[107]:
"ש. מה האינטרס הכלכלי של הנתבעת לקחת מרכיב עצמאי שהנתבעת משלמת לו יותר לשיטתך מאשר להעסיק מרכיב שכיר?
ת. ההסבר מאוד פשוט. מרכיב שכיר מקבל שכר שעתי לפי משרה מלאה. בתום המשמרת שלו באותו יום הוא יכול ללכת הביתה ועדיין לקבל את אותו שכר על אותו היום. לעומתו מרכיב עצמאי זה תלוי בתפוקה שהוא עשה באותו יום. אם באותו יום הוא יכל ורצה להרכיב 4 – 6 הרכבות הוא היה עושה זאת. הוא מנהל את היומן של עצמו.