246. התרשמתי מחוות דעתו של עו"ד גילבאי ומצאתי אותה ברורה, אמינה ומבוססת כנדרש על הפרקטיקה המקובלת בעניינים אלה כפי שהעיד עליהם גם מתוקף ניסיונו כסגן פשמ"ג. גם עדותו של עו"ד גילבאי בבית המשפט הייתה עקבית וקוהרנטית ואני מוצא ליתן בה אמון מלא. בנוסף לכך אני סבור כי חוות דעתו ועדותו תואמים את העקרונות שנקבעו בפסיקת בתי המשפט בהתייחס לאבחנה בין השקעה הונית להשקעה פירותית. יתרה מזו: איני מוצא כי העובדה שעו"ד גילבאי אישר כי קרא את חוות דעתו של עו"ד רובין ו/או כי הסתייע בצוות משרדו על מנת לכתוב את חוות דעתו – יש בה כדי לפגוע במשקל שיש ליחס לחוות דעתו, שכן מצאתי כי חוות דעתו הייתה מנומקת ומפורטת, ובית המשפט יכול היה להתרשם ממומחיותו של עו"ד גילבאי במסגרת חקירתו הנגדית על חוות דעתו.
247. חוות דעת נוספת שהוגשה לבית המשפט היתה זו של רו"ח רובין אשר הוגשה מטעם ש. הורוביץ. גם רו"ח רובין קבע בחוות דעתו כי לא הייתה לדעתו חלופה טובה יותר שהייתה מונעת בוודאות את סיווג הזרמות הכספים מהחברה האנגלית לתובעת כהכנסה בהתאם לעמדת רשויות המס. רו"ח רובין הוסיף וציין כי המרת התחייבויות של המוכר להון מניות ערב ביצוע עסקת מכר מניות הינה דרך פעולה כלכלית מסחרית מקובלת, ולכן גם במקרה הנוכחי, לא היה מקום לראות את הכספים שהזרימה החברה האנגלית על מנת לפרוע את
--- סוף עמוד 73 ---
ההלוואה לחברה האחות ועל מנת להבטיח את תשלום פיצויי הפיטורין לעובדים כהכנסה בידי התובעת (ר' ס' 15-21, 30-33 לחוות דעת רו"ח רובין; עמ' 614, ש' 3-14 לפרו').
248. באשר לשימוש בחלופת שטר ההון: גם רו"ח רובין ציין בעדותו כי הוא איננו מוצא שום יתרון מיסויי ועדיפות בבחירת השימוש בשטר הון על פני החלופה של הקצאת הון מניות (עמ' 648, ש' 5-17; עמ' 532א ש' 18-20). באשר להמחאת שטר ההון לחברה הרוכשת, רו"ח רובין ציין בחוות דעתו כי ככל שמניות התובעת היו נמכרות לחברה הרוכשת יחד עם התחייבויות התובעת כלפי החברה האנגלית – סביר מאוד כי רשות המיסים הייתה רואה במתווה זה כמחילת חוב של החברה האנגלית על חובותיה של התובעת כלפיה (ר' ס' 18 לחוות דעת רו"ח רובין). עו"ד אקוניס, שכזכור עבד במחלקת המיסים ב-ש. הורוביץ בתקופה הרלוונטית אך שותף כיום במשרד עו"ד אחר, ציין בחקירתו הראשית כי לדעתו הפיתרון של הקצאת ההון הוא פיתרון עדיף על שימוש בשטר הון מאחר ששטר הון נבחן בקפידה יותר על ידי רשויות המס (עמ' 575א, ש' 7-11 לפרו').