סיכויי התביעה
29. הטענה הראשונה שהעלה המבקש ביחס להחלטת האספה, היא כי ההחלטה התקבלה שלא כדין. אני סבורה כי בשלב זה של הדיון לא ניתן לקבוע כי הסיכוי לכאורה שטענה זו תתקבל הוא גבוה מאוד. ראשית, לטענת המשיבים (וכפי שעולה גם מפרוטוקול האספה מיום 6.2.2020), האספה בחרה להפעיל את סמכויות הדירקטוריון מאחר שהוא אינו מתפקד. אספה כללית רשאית לכאורה לעשות כן מכוח הוראת ס' 52(א) לחוק החברות התשנ"ט-1999 (להלן: "חוק החברות").
שנית, המבקש העלה גם טענות אודות פגמים בזימונה של האספה. בהקשר זה יש לציין כי נראה שחרף הפגמים הנטענים הללו, המבקש היה מודע לקיום האספה ונמנע בכל-זאת מלהשתתף בה. ככלל, בנסיבות כאלה – פגם בזימון האספה אינו מביא לבטלות ההחלטה אלא לנפסדות בלבד (ת"א (מחוזי מרכז) 8746-10-09 ברדיצ'ב (נאמן) נ' פויכטונגר, פ' 67 (16.12.2010)). מכאן שלבית-המשפט מוקנה שיקול-הדעת לקבוע אם לבטל את החלטת האספה אם לאו. על-כל-פנים וכפי שיובהר להלן, נוכח הנחיצות של השקעה בחברה שנראה שגם המבקש אינו כופר בה, שיקולי מאזן הנוחות מכוונים לאפשר את ביצוע ההשקעה חרף הפגם הנטען בזימון האספה, אך זאת בתנאים שיפורטו להלן.
30. בכל הנוגע להחלטה לגופה, הרי שהחלטה אודות השקעה בחברה היא החלטה הקשורה בניהול הפנימי שלה. לכן הסמכות לקבלה נתונה בדרך-כלל למוסדות החברה ובית-המשפט לא יתערב בשיקול-דעתם כל עוד הם שקלו את השיקולים הרלוונטיים בתום-לב ולטובת החברה (ע"א 667/76 ל. גליקמן נ' א.מ. ברקאי חברה להשקעות בע"מ, פ"ד לב(2) 281, 287 (1978), להלן: "ענין ברקאי"). כאשר מדובר בהחלטה של דירקטוריון החברה, בית-המשפט נמנע בדרך כלל מהתערבות בה כאשר מתקיימים התנאים לקיומו של כלל שיקול-הדעת העסקי (ר' ע"א 7735/14 ורדניקוב נ' אלוביץ, פ' 74 (28.12.2016) (להלן: "ענין ורדניקוב")). יוזכר כי אחד התנאים הללו הוא כי ההחלטה תהיה "מיודעת".
יחד עם זאת, כלל שיקול-הדעת העסקי אינו חל כאשר מקבל ההחלטה הוא בעל אינטרס אישי מנוגד לזה של החברה בהקשר הרלוונטי. זאת לאור החשש המובנה מפני החלטות המתקבלות על-ידי מי שמצוי במצב של ניגוד עניינים (ר' ענין ורדיניקוב, פסקה 75). לכן, במקרים בהם מצויים מקבלי ההחלטה במצב של ניגוד עניינים, החלטתם אינה נהנית מכלל שיקול-הדעת העסקי, ובית-המשפט בוחן את ההחלטה לגופה בהתאם לסטנדרט ביקורת מחמיר יותר.
את הרציונל האמור ניתן להחיל גם על החלטה לגיוס הון בחברה – בין אם היא מתקבלת על-ידי דירקטוריון החברה ובין אם היא מתקבלת על-ידי בעלי מניותיה באספה הכללית שלה. גם בהתייחס להחלטה כזו – יהיה מקום לסטנדרט ביקורת מחמיר יותר כאשר למקבלי ההחלטה היה בה עניין אישי.