--- סוף עמוד 14 ---
במקרה דנן, מבקש המשיב לראות בעמידה על בקשת המערער להשבת המס ביתר כסמן להגברת החשש של סיכול הגביה על רקע תושבות זרה והעדר נכסים בישראל. אלא שהמערער, מבקש את כספו בחזרה מתחילת הדרך ואין בעצם הפיכת בקשה זו שסורבה, לבקשה בפני בית משפט הדן בערעור השומות מקימות הבקשה, משום שינוי כל שהוא בעמדתו, שינוי שיש בו כדי להעיד על כוונה לסכל את גביית המס בעתיד. אין לפרש את עמידתו של נישום על זכותו כפי הבנתו, אלא ככזו גם כשהוא מבקש לממשה באמצעות פניה לערכאות. מנגד, אין בידי לקבל את עמדת המערער באשר להתנהלות הפגומה לכאורה של המשיב בקשר עם הגשת הבקשה לפי סעיף 194 בסמוך לאחר הגשת הבקשה להשבת המס ביתר. כל עוד המשיב סירב להעביר הכספים בחזרה לידי המערער, שימשו אילו לטעמו כערובה מספקת. רק כשהתעורר חשש כי המשיב יחויב בהשבת הכספים בידי בית המשפט, התעורר חששו של המשיב ואין בכך משום שקול דעת פגום. שהרי לא אחת מסתפק המשיב בערובה על פי סעיף 194, שהיא קטנה מסכום המס שנקבע והדבר נתון לשקול דעתו. אין מקום להתערבות בית המשפט בשקול הדעת שהפעיל המשיב באשר לגובה הערובה במקרה זה.
המערער אשר אין חולק כי כיום הוא תושב חוץ וחסר נכסים בישראל , כמוהו כמרבית תושבי חוץ אשר עשויים לבוא בדרישה להשבת מס ששולם בישראל, לטענתם שלא כדין. הוראות הפקודה באשר לניכוי במקור למשל משכר או מתשלומים לתושבי חוץ, חלות הן על החב בניכוי כשזה לא תמיד יכול או מוכן לפתוח בהתדיינות עם המשיב באשר לחבות מקבל התשלום במס בישראל. המנכה הוא בבחינת כלי גבייה של המשיב מאת מקבל התשלום או ההכנסה. הגם שחבותו היא חבות עצמאית ונפרדת, הרי שבסופו של יום בעל הדין הראוי לבירור חבות המס של מקבל התשלום הוא מקבלו. על רקע חקיקת היסוד, זכות אדם לקנינו, עובדת העדר חבות לתשלום מס שנוי במחלוקת שהיא אקסיומה נתונה בפקודת המס אשר שורשיה מצויים בזכות החוקתית של אדם לקנינו, אין מקום לחייב תושבי חוץ שטרחו והגישו דו"ח החזר או דו"ח רגיל על מנת לקבל את כספם בחזרה מחמת טענת העדר חבות או מחמת טענה כי שולם מס שיש להביא בכלל זיכוי במקום התושבות וכיוצא בזה, להותיר את כספם כערובה בידי המשיב אך משום שאין להם נכסים בישראל וכי יקשה בשל כך לגבות מס בבוא היום את המס החלוט. הליכי השומה והערעור נמשכים לא אחת שנים רבות והדברים ידועים. תושב חוץ שנוכה ממנו מס במקור ולמשל שילם בגין תקבול זה מס במדינת התושבות, ימצא, כל אותן שנים, משלם כפל מס, בישראל ובמקום תושבותו. לכך אין להסכין אלא במקרים קיצוניים וחריגים, כאשר בין השיקולים שישקלו בראשית הבחינה, תהא קיומה של חבות מס קרובה לודאית. לא תמיד ניתן להסדיר מראש את שאלת הניכוי במקור כשמדובר בתושבי חוץ. לעיתים קצב האירועים המוכתבים מצרכי השוק העסקי אינם מאפשרים להמתין עד שתגובש עמדת המשיב או יתר מכך, במקרה מחלוקת, עד שתינתן החלטה חלוטה בעניין. מול אינטרס