105. בטיעוניה, ארבע איי אינה מתעלמת מכך שוועדת המכרזים הותירה לעצמה, בתשובותיה לשאלות ההבהרה, שיקול דעת רחב בכל הנוגע לקביעה מהי הפעלה מוצלחת לצורך סעיפים 5.1.1 ו-5.3.1, אך לטענתה אותו שיקול דעת נרחב נמתח עד לכדי אבסורד ממש, תוך ביטולה של הדרישה המפורשת להוכחת ניסיון הפעלה קודם מוצלח. ארבע איי מוסיפה כי שיקול הדעת הרחב של ועדת המכרזים אינו מאפשר לה לשנות את תנאי המכרז
--- סוף עמוד 27 ---
בדיעבד או להתעלם מהבעייתיות הקשה והחמורה שעליה ארבע איי הצביעה. בהקשר זה ארבע איי טענה כי לא ניתן לפרש את ההבהרה כמסתפקת בניסיון כושל בתכנון ובהקמה, שכן לפני הגדרת המונח הצלחה ככולל התמקדות עיקרית בכשלים חמורים בתכנון ובהקמה, נכתבה המילה mainly אשר מבהירה שישנם שיקולים נוספים שיכולים להיבחן.
106. ארבע איי מפנה לכך שהדיון אינו מתמקד בהיבט הטכני - החריגה בריכוז הכלוריד, ולכן אין משמעות לכך שהמדינה הייתה מאשרת את הריכוז החריג, ככל שהייתה מתבקשת לעשות כן, אלא הבעיה היא שהחריגה נעשתה באופן מתוכנן שנועד להונות את המדינה ולהטעות אותה. אין המדובר אפוא בהפרת חוזה אלא במקרה של מרמה מכוונת.
107. פן אחר של טענות אלה הוא לקיומה של מרמה בטפסי שלב המיון המוקדם במכרז שהוגשו על ידי ש.מ.ש. ומרליון – פגם המחייב את פסילתן המידית של שתי ההצעות. ארבע איי טוענת כי לפי הצהרתן של ש.מ.ש. ומרליון בטפסים G ו-I של המיון המוקדם היה על המציעות להציג את ניסיונן הקודם בהקמת מתקני התפלה ובהפעלת מתקנים כאלה. לא זו בלבד שש.מ.ש. ומרליון נסמכו על ניסיונן של IDE והאצ'יסון במתקן שורק א', אלא שהן כללו בטפסי G ו-I מידע כוזב ונתונים מטעים לגבי ריכוז הכלוריד – מידע ונתונים לא נכונים לגבי רמת הכלורידים במים. מכאן שאין המדובר רק באי-עמידה בתנאי סף אלא במסירת פרטים כוזבים בטפסים שהמציעות הגישו לוועדת המכרזים.
108. לדידה של ארבע איי מסירת המידע הכוזב בטפסי ה-G ו-I מחייבת את ועדת המכרזים לפסול את הצעותיהן של ש.מ.ש. ומרליון מכוח הוראת סעיף 9.7 למסמכי המכרז. ארבע איי מפנה לכך שהנתונים הכוזבים נמסרו לגבי עמידה בתנאי סף, ועדת המכרזים התעלמה מהחומרה שיש בהצגת נתונים כוזבים ופרשנותה לנתונים שנדרשו היא בלתי סבירה, שכן היא מאפשרת הספקת מי ים משך 23 שעות ביממה ורק בשעת הדיגום להעביר מים שעומדים בדרישות ומספקים תוצאה תקינה. עוד כתבה ארבע איי כי יש לתת את הדעת לכך שריכוז הכלורידים במים הוא אלמנט מרכזי ומשמעותי בהליך ההתפלה ולכן להצגת נותנים כוזבים בעניין זה משמעות רבה. כך גם אין יסוד לקביעה כי הריכוז הגבוה של כלורידים לא היה מסוכן.