משכך, נטען כי גם אם הייתה ניתנת לנתבע הזדמנות בלתי מוגבלת להשיב לעמדות רואי החשבון ויגננסקי ואביגל, הרי שלאחר ניהול הליך זה ברור כי לא היה בכך ממש.
--- סוף עמוד 38 ---
69. באשר לטענה שהנתבע פעל רבות לקידום הפרויקט, נטען כי על אף שאין מחלוקת שהנתבע פעל לקידום הבנייה, פעולות הנתבע לקידום הבניה אינן רלוונטית שכן לא ניתן לקזז את הפעילות החיובית של הנתבע מול זו השלילית.
יתר על כן, נטען כי לאחר הסרת הנתבע מתפקידו, התובע עוד נדרש היה לפעול להוצאת טופס 4, למצוא מקורות למימון ולהשקיע בבנייה כ-7.5 מיליון ₪ נוספים וכי בסופו של דבר, אחרי עבודה מאומצת, הדירות בפרויקט נמסרו לרוכשים רק בשנת 2011 ולכן עולה מהאמור כי הנתבע העביר לתובע פרויקט אשר היה רחוק מאוד מסיום.
70. באשר לאחריות הנתבע לפי סעיף 373 לפקודה, נטען כי אין לתת יד לפרשנות שמאפשרת למפרק לנהל כספי קופה ציבורית בניגוד לחוק ואף שולח בהם ידו ללא אישור בית המשפט שכן כך ייווצר מצד אבסורדי בו על נושא משרה בחברה סולבנטית יהיה נטל אחריות כבד יותר מזה של מפרק שמונה בצו בית המשפט.
כן נטען כי עצם הימנעות הנתבע מלנהל ספרים, מהווה ניהול בכוונה לבצע תרמית ולכך מתווספת הדרך בה גבה הנתבע כספים לכיסו, כאשר בכל נקודת זמן העדיף לגבות "החזרי הוצאות" מבלי להתחשב ביכולות הממוניות של הפרויקט לעמוד בזה, תוך שהוא מעמיס על קופת הפירוק הלוואות והתחייבויות לדיירים.
עוד נטען כי ההתנהלות של הנתבע גרמה בוודאות לעיכוב במסירת הדירות, אשר כמעט הביאה את החברה לחדלות פירעון משנית, כי סעיף 373 מקנה אפשרות לתובע להגיש הליך של "בקשה למתן הוראות" ושם נבדקות הטענות באופן מהיר ויעיל כאשר נטל ההוכחה נמוך יותר, וכי חבויות החברה כוללות הן את ההתחייבות למסור את הדירות והן חובות כספיים שנוצרו טרם הפירוק וגם לאחריו. נטען כי אין כל ספק שהחוב של קופת קלרין בגין שכר טרחת המפרק הנוכחי, התובע, גם היא התחייבות כספית שבין היתר מקורה בנזקים שיצר הנתבע וכי הפיצוי לפי סעיף 373 אינו מוגבל רק לנזק שגרם נושא המשרה.
לעניין שאלת היות הנתבע נושא משרה, נטען כי הפסיקה ראתה במונח כפתוח ובלתי מוגדר, כאשר על בית המשפט למלאו תוכן ולהחילו על פי נסיבותיו המיוחדות של כל מקרה ומקרה, תוך התחשבות בצורכי החברה ההולכים ומשתנים. לאמור יש להוסיף כי בתיק זה נטען מטעם הנתבע, פעם אחר פעם, שלא מדובר בהליך פירוק רגיל וכי גם הנתבע העיד על עצמו כי פעל בתפקידו הרבה מעבר לתפקיד מפרק סביר, ואף הפך למנהל הפרויקט, וכן גבה שכר טרחה עבור היותו יזם וכן כמייצג הדיירים המקוריים.