כן נטען שהוכח שהנתבע ביצע מעשים בניגוד לדין ובניגוד לעקרונות הנורמטיביים הרובצים על כתפיו כמפרק, לרבות אי העברת יתרות פתיחה משנה לשנה, עירוב כספי הקופה עם חשבונות זרים, נטילת הלוואות פרטיות מהקופה, משיכות כספים בהיקף של מיליוני שקלים ללא כל אישור או פיקוח וכיו"ב.
עוד נטען כי על אף הנזק הראייתי שיצר הנתבע במו ידיו, הצליח התובע להוכיח שישנו חשש אמיתי ומבוסס שהנתבע העלים כספים מהקופה וכי כוונת המרמה של הנתבע נבחנת באמצעות ראיות אובייקטיביות לבחירותיו ולמעשיו שלו ולא לפי רושם סובייקטיבי שקיבל גורם כזה או אחר.
126. מקובל להניח כי כדי להוכיח כוונת מרמה יש צורך בקיומו של יסוד של אי יושר ממשי, לפי מושגי מסחר הוגן, המקובל אצל אנשי המסחר. מדובר בהתנהגות שיש בה משום דופי מוסרי, כשניכר שהדירקטור נתן ידו ביודעין לניהול עסקי החברה על דרך תרמית, במטרה לרמות את נושיה או את נושיו של אדם אחר או כדי להשיג מטרה אחרת שיש בה משום רמייה או הונאה (ראו לעניין זה עניין מנור וכן ע״א 4747/93 דומת טקסטיל בע״מ (בפירוק) נ' ביטי, פ״ד נ(2) 27 (1996) (להלן: עניין דומת)).
סעיף 373 לפקודה דורש מחשבת מרמה. האופי החריג והמיוחד של האחריות לפי סעיף 373 לפקודה, והעובדה שעניין לנו לא רק באחריות אזרחית אלא גם באחריות פלילית, מצדיקים את העמדה כי אין די בהתנהגות שאינה בתום לב, ונדרש מעבר לכך (ראו לעניין זה ע״א 148/82 גליק נ' ארמן, פ״ד מה(3) 401 (1991)).
127. באשר להוכחת תרמית, בתי המשפט קבעו, כדי להקל את נטל ההוכחה, כי בהתקיים נסיבות מסוימות, תיווצר חזקה שאכן נפלה תרמית במהלך ניהול העסקים. אם מנהלי החברה יודעים שאין סיכוי סביר כי נושיה של חברה יקבלו את כספם, ולמרות זאת ממשיכה החברה לנהל עסקים וליטול על עצמה התחייבויות וחובות, ניתן להסיק מכך שהחברה מנהלת עסקים בכוונת תרמית (ראו לעניין זה המ' (מחוזי ת״א) 1939/77 המפרק של חברת נציגי מו"לים מעוף בע״מ (בפירוק) נ' אציל, פ"מ תשל"ט (1) 69 (1978)).
--- סוף עמוד 61 ---
התרופה האמורה ניתנת להפעלה עת הוכח שנושא משרה נתן את ידו, ביודעין, לניהול עסקי החברה בדרך תרמית, כלומר, פעל כדי לרמות את נושיה או נושיו של אדם אחר, או כדי להשיג מטרה אחרת, שיש בה משום רמייה או הונאה (ראו לעניין זה עניין מנור).
דירקטור הרואה כיצד עסקי החברה מידרדרים והולכים, והוא נוקט צעדים לקידום האינטרס האישי שלו, תוך קיפוח האינטרסים של נושי החברה - פעולות אלה לא זו בלבד שמשמען הוא חוסר תום לב, אלא שיש בהן גם כדי להעיד על כוונת מרמה אמיתית.