(ראה לעניין זה גם ה"פ 41927-12-13 כדורי שיווק ביצים בע"מ נ' בנק מזרחי טפחות בע"מ ואח' [פורסם בנבו] (15.4.2015); פש"ר (מחוזי-ת"א) 58026-10-13 דוד גולדבלט לוי, עו"ד (מנהל מיוחד) נ' גוטמן [פורסם בנבו] (22.6.2016).
60. קביעות אלה מקובלות עלי, במיוחד במקרה שבפני בו אין מחלוקת כי הבנק, שהינו בעל השעבוד הראשון בזמן, נפרע כדי מלוא חובו באמצעות מימוש הנכס ואין במשכון השני כל פגיעה באינטרסים שלו.
61. נוכח האמור לעיל, אפילו הוכח העדר הסכמה מצד הבנק, לא היה בכך כדי לשלול את תוקף המשכון כלפי נושים אחרים של החייב.
תוקף המשכון על פי סעיף 96 לפקודת פשיטת הרגל
62. טענה נוספת שהעלתה אקרשטיין הינה כי יש לבטל את המשכון בהיותו הענקה פסולה בהתאם לסעיף 96(א) לפקודה.
63. סעיף 96(א) לפקודה קובע:
"(א) העניק אדם נכסים ונעשה פושט רגל לפני שעברו שנתיים מיום ההענקה, ההענקה בטלה כלפי הנאמן.
(ב) ...
(ג) "הענקה", לענין סעיף זה - לרבות כל העברה, אך למעט הענקה -
(1) ...
(2) לטובת קונה או בעל שעבוד בתום לב ובתמורה בת-ערך;"
64. סעיף 96 לפקודה מטיל על הטוען לביטול הענקה, את הנטל להוכיח קיומם של שלושה יסודות:- "נכסים", "של החייב" ו "הענקה" (לוין וגרוניס, פשיטת הרגל (מהדורה שלישית) עמ' 320).
65. בענייננו, אין מחלוקת כי עסקינן ב"נכס" "של החייב" וכי ההענקה (רישום המשכון) בוצעה במהלך השנתיים שקדמו למועד מתן צו הכינוס כנגד החייב.
66. סעיף 96(ג)(2) לפקודה מחריג הענקה שבוצעה בתום לב ובתמורה בת ערך.
67. בהתאם להלכה הפסוקה, הנטל להוכיח את יסודות הסעיף הינו על הטוען לביטול הענקה, אולם נקבע בפסיקה כי:
"מאחר שביסודות שליליים עסקינן, כמות ההוכחה הנדרשת מהנאמן (מבקש הביטול - ה"ש) כדי לצאת ידי חובת הראיה המוטלת עליו היא קטנה ואם לא תובא ראיה לסתור מצד הנתבע, יורם נטל השכנוע החל עליו".
(ע"א 2887/13 שמעון נאור נ' חברת אל-יה נר השקעות בע"מ [פורסם בנבו] (16.8.15)).
68. עוד נקבע כי התנאים הנ"ל של תום לב ותמורה בת ערך, הם תנאים מצטברים כך שדי שאחד מהם אינו מתקיים, כדי לקבוע כי החריג לכלל בדבר בטלות הענקה, לא חל (ראה ע"א 8760/14 עו"ד ארז חבר הנאמן לנכסי אייל סלור נ' אביבה סלור [פורסם בנבו] (פסקה 33) (27.1.16)).
69. ביחס לתנאי של תום לב נקבע:
"בפסיקה נקבע כי התנאי בדבר קיום בתום לב מחייב שמקבל ההענקה לא ידע בעת ביצוע ההענקה שהמעניק מצוי בקשיים כלכליים ולא יכול היה לצפות שההענקה תפחית ממסת הנכסים העשויה לעמוד לחלוקה בין הנושים".
(רע"א 8010/09 שלמה אלחדד נ' עו"ד נפתלי נשר ואח', [פורסם בנבו] פסקה 10 (30.6.10)).