108. ס' 38 לפקודת הנזיקין קובע כי:
"בתובענה שהוגשה על נזק והוכח בה שהנזק נגרם על ידי דבר מסוכן, למעט אש או חיה, או על ידי שנמלט דבר העלול לגרום נזק בהימלטו, וכי הנתבע היה בעלו של הדבר או ממונה עליו או תופש הנכס שמתוכו נמלט הדבר – על הנתבע הראיה שלא הייתה לגבי הדבר המסוכן או הנמלט התרשלות שיחוב עליה."
109. אשר להיפוך הנטל מכוח ס' 38 לפקודת הנזיקין, הלכה היא, כי כדי להעביר את חובת הראיה ברשלנות לגבי דבר מסוכן או דבר שעלול לגרום נזק בהימלטו לשכם הנתבע, על התובע לעמוד בחובת הוכחה ראשונית של שלושה יסודות: (א) אירוע נזק; (ב) גרימתו על-ידי דבר מסוכן או דבר העלול לגרום לנזק בהימלטו (ג) הנתבע הינו בעליו של הדבר המסוכן או ממונה עליו. רק אם עמד בנטל ההוכחה הראשוני כאמור, נטל הראיה עובר לנתבע להוכיח כי לא הייתה לגבי הדבר המסוכן שבפיקוחו התרשלות שיחוב עליה (ע"א 7877/02 זיאד נ' חברת החשמל מזרח ירושלים בע"מ, נח(2) 279 (2003), להלן – "עניין זיאד"). על תנאים אלה הוסיפה הפסיקה תנאי נוסף ולפיו נדרש שהדבר המסוכן "ייעזב" או "יימסר" (ר' למשל רע"א 9113/05 מ"י נ' אבו ג'ומעה [פורסם בנבו] (09.12.2007)).
110. הוכחת שני היסודות הראשונים מחייבת הוכחת נזק אשר נגרם מדבר המוגדר כ"דבר מסוכן" או דבר ש"עלול לגרום נזק בהימלטו". שני יסודות אלה מחייבים הוכחת קשר גרימה ישיר בין חפץ או אותו "דבר" לבין הנזק, להבדיל מקשר סיבתי בין ההתנהגות הרשלנית של האדם לבין הנזק. הנטל הוא על התובע להוכיח את קיום קשר הגרימה כאמור, ולצורך כך על גרסתו להתיישב עם היות "הדבר" הגורם שחולל את שרשרת האירועים שהביאו לאירוע הנזק, בבחינת "הסיבה" (cause) לנזק שאירע (ר' עניין זיאד לעיל).
111. מים הם בגדר "דבר העלול לגרום נזק בהימלטו", ולכן כללי היפוך הנטל שבס' 38 לפקודת הנזיקין חלים גם על אירועי הצפת מים (ר' למשל ע"א 302/67 חברת מפ"י בע"מ נ' משק אשר אשכנזי ושות', פ"ד כב(1) 211 (1967); ע"א 39304-09-11 שירביט חברה לביטוח בע"מ נ' ישפאר הום טק בע"מ [פורסם בנבו] (09.05.2013); ת"א 186909/02 מנורה חברה לבטוח בע"מ נ' איגוד ערים לביוב ולתברואה אזור איילון [פורסם בנבו] (18.10.2007); ת"א 18956-04-13 עלי נ' מועצה מקומית עילוט [פורסם בנבו] (12.03.2017); תא"מ 2441-09-12 הפניקס חברה לביטוח בע"מ נ' עירית טמרה [פורסם בנבו] (19.04.2014); ת"א 1930-11-09 ינקוביץ נ' ועד הבית ברחוב אורן 23 חיפה [פורסם בנבו] (14.09.2012) וכיו"ב).