בתשובתו מאותו יום טען מר בלום, כי לא ברור לו מדוע כאשר נמצא מוצר אחד פגום מועבר המשלוח למיון 100% ובקש לדעת מה ה - AQL לביקורת קבלה אצל הנתבעת.
במכתבו מיום 26.10.2016 השיב מר בכור כי "... הבוקר דגמנו את המשטח של שלב 3 - גם שמה יש פסולים. מצ"ב תמונות המשטח יעבור מיון 100%, אלו פגמים קריטים. לגבי מיון שלב 1 - כפי שרשמתי לכם אתמול יש 250 פסולים - פגמים קריטים על 3500 יחידות". למכתב זה צורפה הודעת אי התאמה מיום 26.10.2016. ההודעה מתייחסת לפטמות בכל השלבים, בכמות של 60,000 יחידות. סיבת אי ההתאמה היתה עודף וחוסר במוצרים. צורפו שלוש תמונות. בתמונה הראשונה ברור כי יש עודף סיליקון בהברגה. התמונות השנייה והשלישית אינן מעידות על עודפים אלא דווקא על לכלוך (נקודות שחורות) או "אבק" המוטבעים בתוך הפלסטיק, הגם שפגם זה אינו מצוין בדו"ח עצמו.
לפי הדו"ח, מוחזר לספק (קרי - התובעת) כל המלאי (סה"כ 60,000 יחידות כאמור) ועל התובעת לבצע אחד מהשניים - מיון הפריטים בחצרה (ועל חשבונה, כמובן) או לחילופין, השמדה. הדו"ח ציין במפורש, כי חיוב על אי ההתאמה יישלח בנפרד.
התובעת לא הציגה תשובה שלה בזמן אמת להודעה הנ"ל או התייחסות נוספת. נראה, אפוא, כי המשלוחים אכן נפסלו במלואם והוחזרו לתובעת למיון 100%.
38. מתחלופת המיילים ברור, כי נושא ה - (AQL) ACCEPTED QUALITY LEVEL - רמת איכות קבילה (כמפורט בסעיפים 8 - 11 לתצהיר מר מוטי בכור) לא היה ברור בשלב זה, למרות המיילים מחברת סאמר (נספחים 13 - 14 לתצהיר בן חורין) ומפרטי הבדיקות והתשריטים שהעבירה הנתבעת לתובעת עם תחילת הפעילות במפעלה (נספחים 4 - 5 לתצהיר בן חורין).
התובעת טענה, כי הפטמות נבדקות ברמת AQL של 2.5% במפעלה, המשטחים עומדים ברמת האיכות הקבילה הנדרשת ולכן, אין מקום לפסול אותם. הנתבעת מצידה, הורתה על פסילת המשטחים ולחילופין, העברתם למיון 100% אצל התובעת, מפאת אי עמידה ב - AQL, לגישתה - במספרים ניכרים ביותר.
לפי תצהיר מר בכור התקן הישראלי המחייב הוא 2859. מר בלום חלק על כך תחילה בעדותו וטען, כי אמנם קיים תקן 2859, אך הוא לא קובע בקרת איכות, אלא באילו תנאים מוצר צריך לעמוד (עמ' 4, שורות 1 - 16 לפרוטוקול). בהמשך, הסכים וקיבל את התקן כמחייב (עמ' 25, שורות 33 - 39 ועמ' 26, שורות 1 - 9 לפרוטוקול).
התקן עוסק בהליכי דגימה לבדיקה באמצעות יחס (SAMPLING PROCEDURES FOR INSPECTION BY ATTRIBUTE). חלק 1 (2859.1) מתייחס באופן ספציפי לתכנית דגימה לפי מפתח רמת איכות קבילה ((AQL לבדיקת כמויות (SAMPLING SCHEMES INDEX BY ACCEPTANCE QUALITY LIMIT (AQL) FOR LOT-BY-LOT INSPECTION). התקן מגדיר בסעיף 3.1.26 באופן מפורש AQL, כדלקמן: