14. המשיבה טוענת לקיומו של מעשה בית דין. נטען כי החיקוקים הרלוונטיים להנחת תשתיות תקשורת עיגנו את זכותו של בעל המקרקעין להשיג על התקנת תשתית התקשורת
--- סוף עמוד 6 ---
במקרקעיו. משלא ניצל את זכותו או משניצלה וערעורו נדחה, החמיץ את המועד לעשות כן, ו"מעשה התקנת התשתית...לרבות דרישות לתשלום דמי שימוש הפכו לחלוטים". כן נטען להתיישנות התביעה בהתייחס לכל חדר ריכוז שהוקם עובר לשבע השנים שקדמו להגשת בקשת האישור, וכן לשיהוי בהגשת התביעה.
15. המשיבה טוענת כי המבקש לא הוכיח כי קיימת קבוצה של נפגעים, בעלי מאפיינים משותפים שלהם עילת תביעה לכאורה נגד המשיבה, כי אין בבקשה כל תשתית עובדתית ומשפטית המצביעה על כך שהמשיבה מחזיקה שלא כדין או "ברשלנות" חדר ברכוש משותף, וכי כל טענותיו של המבקש הועלו באופן סתמי וכוללני מבלי להניח תשתית כזו.
16. המשיבה מוסיפה וטוענת כי לא ניתן לבסס עילת תביעה לכאורית נגד המשיבה מבלי לברר לגבי כל חדר וחדר את מערכת הנסיבות הקונקרטיות הרלוונטיות לגביו ובין היתר, מועד הקמת הבנין, האם היו הסכמות בין יזמי הבנין או הקבלן לנציגות הבית בהתייחס להקצאת החדר, האם היו הסכמות להקצאת החדר למשיבה, האם קיימים הסדרים עם המשיבה בהתייחס לחדר ועוד. נטען כי גם סוגיית הנזק מעלה שונות בין כל נכס ונכס, הן בנוגע לגודלו, למיקומו, לבלעדיות השימוש בו, משך השימוש בו, ועל כל פנים, על המבקש להוכיח בחוות דעת שמאית את דמי השימוש בשים לב למאפייניו הפרטניים של כל נכס. נטען שסוגיות אלה מצריכות בירורים עובדתיים מורכבים ולפיכך אין מקום לדון בתובענה כתובענה ייצוגית.
התייצבות היועץ המשפטי לממשלה
17. בהחלטתי מיום 9.10.18 ביקשתי את עמדתו של היועץ המשפטי לממשלה, לרבות עמדת משרד התקשורת כרגולטור המופקד על התחום, בסוגיות המרכזיות העולות מן הבקשה, הן כמי שאמון על האינטרס הציבורי, והן בשים לב לטענות המשיבה כי היא באה בנעלי המדינה בכל הקשור לזכויות בחלק מחדרי הריכוז.
18. היועץ המשפטי לממשלה הודיע לבית המשפט כי לאחר שראה כי זכות של מדינת ישראל או עניין ציבורי עלולים להיות מושפעים או כרוכים בהליך, החליט להתייצב בהליך לפי ס' 1 לפקודת סדרי הדין (התייצבות היועץ המשפטי לממשלה) [נוסח חדש]. היועץ המשפטי לממשלה הוסיף והגיש עמדה מפורטת מטעמו בסוגיות המרכזיות שבמחלוקת.
19. תמצית עמדתו של היועץ המשפטי לממשלה היא, כי זכות השימוש במקרקעין לשם הקמת והצבת מתקני תקשורת הוענקה למקים המתקנים ע"י המחוקק, ולצד זכות זו לא נקבעה