כמו כן, בעוד אפקון התייחסה לכתב הכמויות החוזי כמישור הייחוס לבחינת שיעור הגידול בכמות הפריטים שסופקו, הפנתה רש"ת בכתב ההגנה כבסיס לייחוס, למסמכים submittal 31 rev.3 וכן Addendum No.10.
--- סוף עמוד 9 ---
23. טענת רש"ת כי אין לומר שחל גידול בכמויות, ככל שאכן הועלתה, לא באה לידי ביטוי באופן זה בשלב הסיכומים. רש"ת אף לא חזרה על ההפניה למסמכים submittal 31 rev.3 ו-Addendum No.10 כמישור ייחוס לבחינת הגידול, וניתן לראותה כטענה שנזנחה. רש"ת אמנם טוענת בסיכומיה כי בכתב הכמויות צוינו הערכות בלבד בשל חשש מובנה שיתבררו כבלתי מדויקות וצורך לאפשר שינוי של הכמויות. ברם, הטיעון אינו מובא כביסוס לאפשרות שינוי כמויות בכל היקף וללא שינוי התמורה. הדרך בה נוסחו הסיכומים מעידה על הכרה, גם אם משתמעת, בגידול בכמויות ובכך שההסכם אינו מגלם אפשרות בלתי מוגבלת לשינויים בכמויות על חשבון הקבלן. מסיכומי רש"ת עולה, גם אם לא במפורש, כי היא עצמה הייתה מודעת לגידול בכמויות הפריטים שסופקו והתייחסה לכך כגידול. הדבר עלה בבירור משמיעת העדויות.
מכל מקום ולמען הזהירות יצוין, כי בחינת ההוראות החוזיות אותן הזכירה רש"ת לביסוס טענתה בדבר אי סופיות כתב הכמויות החוזי אינה מובילה למסקנה אותה ביקשה בתחילה רש"ת ללמוד מהן.
24. סיכומה של נקודה זו: כתב הכמויות החוזי מהווה את הבסיס לבחינת גידול בכמויות הפריטים שסיפקה אפקון לרש"ת, ואכן חל גידול בכמות חלק מהפריטים שסופקו.
כעת נבחן האם לפי ההסכם יש לגידול בכמויות השלכה על התמחור.
תחולת סעיף 3.1F
כללי
25. אפקון סומכת את דרישתה לתמחור מחדש על סעיף 3.1F (כהגדרתו לעיל) הקובע כך:
"If as a result of a Change, either by re-measurement or by a CO [Change Order – ת.א], the quantities of the Agreement BOQ will be increased by more than 50%, then the unit price of the line item will be substituted by a unit price resulting from a price analysis as detailed in paragraph 4, above[4]."
26. רש"ת לעומת זאת טוענת כי על המקרה חל סעיף 11.3 (כהגדרתו לעיל) שכותרתו "Change in Number of Units" ואשר קובע כך:
--- סוף עמוד 10 ---
"The Contractor hereby acknowledges that the Agreement Documents provide for, without limit, the design, engineering, production, assembly, supply and installation of the total number of units of the Equipment as stated in the Bill of Quantities/Specifications. The IAA [רש"ת – ת.א.] reserves the right to increase or decrease the number of units prior to installation of the Equipment at its sole and exclusive discretion without adjustment to the Bill of Quantity Unit Rate(s). The IAA shall advise the Contractor of such increase or decrease in the number of units of the Equipment in accordance with the provisions of the General Terms and Conditions."