כן ר': יצחק עמית, "פיצוי מוסכם – סוגיות והיבטים" (2018), דין ודברים י', 17 ("עמית – פיצוי מוסכם"); דניאל פרידמן ונילי כהן חוזים כרך ד' (2011) ("פרידמן וכהן"); גבריאלה שלו ויהודה אדר דיני חוזים – התרופות: לקראת קודיפיקציה של המשפט האזרחי (2009) ("שלו ואדר").
כרקע לדיון יובאו להלן בתמצית שבתמצית, מספר כללים החוזרים בפסיקה בסוגיה זו.
253. נקודת המוצא היא כי בית המשפט ייטה לכבד את רצון הצדדים ולאכוף תניה של פיצויים מוסכמים. פיצוי מוסכם יכול להיפסק אף אם יוכח כי הנזק שנגרם בפועל היה נמוך מהפיצוי, ואף אם יוכח שלא נגרם בפועל כל נזק.
254. נהוג לומר כי השימוש בסמכות בית המשפט להפחית פיצוי מוסכם, אשר קבועה בסיפא סעיף 15(א) לחוק, יעשה במשורה ובמקרים חריגים. בד בבד צוין כי ניתן להצביע על מקרים לא מעטים שבהם הפעיל בית המשפט את הסמכות הקנויה לו בחוק והפחית את שיעור הפיצויים.
--- סוף עמוד 79 ---
255. כשלב ראשון, על בית המשפט להשתכנע כי לא מתקיים כל יחס סביר בין הפיצוי המוסכם לנזק שניתן היה לצפותו מראש כתוצאה מסתברת של ההפרה; רק אם השתכנע בכך יעבור בית המשפט לשלב שבו ישקול אם יש מקום לעשות שימוש בסמכות הפחתת הפיצוי (עניין חשל, סע' 9), שהיא סמכות שבשיקול דעת ("רשאי").
256. בחינת נזק "שניתן היה לצפותו מראש" בעת כריתת החוזה כתוצאה מסתברת של ההפרה, נעשית לפי אמת מידה אובייקטיבית. במקביל נבחנת שאלת הסבירות לאור ההפרה הקונקרטית שארעה בפועל. בלשונו הציורית של כב' השופט מ' חשין: "בית המשפט קובע את טיבה של ההפרה, ולאחר קביעה זו מסיע הוא עצמו לאחור, אל עבר יום כריתת ההסכם. משמגיע הוא אל יום כריתת ההסכם, מעמיד בית המשפט את תניית הפיצויים ואת ההפרה הקונקרטית (אשר תיוולד רק לימים) זו אל מול זו, ואו אז שואל הוא את עצמו אם הפיצויים שבתניית הפיצויים נקבעו ללא כל יחס סביר לנזק שניתן היה לראותו מראש בעת כריתת החוזה כתוצאה מסתברת של ההפרה הקונקרטית" (עניין אהרן, סע' 12).
257. ככלל, הנטל להוכחת הטענה כי לא מתקיים יחס סביר בין הפיצוי המוסכם לבין הנזק שניתן היה לצפותו מראש כתוצאה מסתברת של ההפרה, מוטל על הצד המבקש להפחית את הפיצוי. אולם, ניסוח גורף של תניית פיצויים מוסכמים ללא הבחנה בין הפרה 'קלה' ל'חמורה' יכול ללמד לכאורה על העדר אותו יחס סביר ("מעין חזקה שניתנת לסתירה, שאכן מתקיים יחס בלתי סביר", עניין משכנות וותיקים, סע' 76) ולהעביר נטל לכתפי הצד שכנגד מדוע אין לעשות שימוש בסמכות ההפחתה.