מחיר המניה בהנפקה השלישית –
95. הנתבעים טענו כי מחיר המניה בהנפקה השלישית ומחירן בשוק אחריה, מעיד על כך שמחיר המניה בהנפקה הראשונה היה מחיר ריאלי ותנאיה לא היו מקפחים. בהקשר זה יש לבחון שתי שאלות: ראשית, האם מחיר המניה בהנפקה השלישית או לאחריה משקף את השווי הריאלי של המניה באותה עת; ואם התשובה לכך היא בחיוב, יש לבחון האם השווי הריאלי של המניה במועדים אלה משליך על שוויה הריאלי במועד בו בוצעה ההנפקה הראשונה.
שווי המניה בהנפקה השלישית ואחריה כאינדיקציה לשוויה הריאלי באותו מועד
96. לטענת הנתבעים, מחיר המניה בהנפקה השלישית נקבע במכרז פתוח לציבור בהתאם לכוחות השוק, כשמחיר המינימום בה נקבע בהתאם להצעות הגופים המוסדיים במכרז המקדים. הנתבעים הוסיפו כי נתוני המסחר של מניית החברה בסמוך לאחר שהיא חזרה להיסחר בבורסה, מעידים על כך שמחיר השוק של המניה היה נמוך יותר משווי המניה בהתאם לספרי החברה, וכי המחיר בהנפקה השלישית הוא המשקף את המחיר הריאלי של המניה.
97. אני סבורה כי המחיר שהתקבל במסגרת ההנפקה השלישית מהווה אינדיקציה לשווי הריאלי של המניות שהונפקו. הטעם המרכזי לכך הוא שבניגוד להנפקה הראשונה, ההנפקה השלישית הותנתה בכך שמנית החברה תחזור להיסחר לאחריה. כך, במסגרת דיווח מיידי מיום 28.12.2016 הצהירה החברה כי מטרתה של ההנפקה השלישית היא "להחזיר את המניות לרישום למסחר בבורסה לניירות ערך בתל אביב בע"מ. ענין שהחברה רואה בו חשיבות רבה." (נספח 76 לתצהיר התובע 1). לצורך כך, 80% מהיקף ההנפקה הופנה למשקיעים מוסדיים בלבד. לכן, אחד הכשלים המרכזיים שמנעו מהציבור ומהגופים המוסדיים להשתתף בהנפקה הראשונה, לא היה קיים בהתייחס להנפקה השלישית. החברה הבהירה כי "ככל שלא יתקיימו התנאים לרישום מניות החברה למסחר בבורסה בתל אביב בע"מ תבוטל ההנפקה". כלומר, מי שהשתתף בהנפקה יכול היה לעשות כן בהסתמך על כך שהמניות שיירכשו על-ידיו במסגרת ההנפקה יהיו מניות שייסחרו בבורסה.
יתרה מכך – וכעולה מחוו"ד עדן (שהאמור בה לא נסתר), עוד לפני ההנפקה השלישית החליט דירקטוריון החברה ביום 20.1.2017, על אימוץ מדיניות חלוקת דיווידנדים המותנה בהגעה ליעד FFO (Funds From Operation) של 5 מיליון דולר בשנה לכל הפחות.
המומחה מטעם התובעים, ד"ר מופקדי, הסכים בחקירתו הנגדית כי מחיר המתקבל במסגרת מכרז ציבורי הוא מחיר הנובע מכוחות השוק (פ' 25.5.2020, בעמ' 21 שורות 2-13 לעדותו). ד"ר מופקדי מתייחס שם למכרז בו אין בעיות מידע וכאשר הציבור יודע מהם החסמים ואיך מסירים אותם - שאז לכאורה קובעים כוחות השוק את מחיר ההנפקה. כאמור, השלב הראשון בהנפקה השלישית יועד למשקיעים המוסדיים, ולא הוכח כי חסר להם מידע אודות החברה. לכן, ניתן להניח על פני הדברים כי המחיר שהתקבל במסגרת ההנפקה הזו הוא מחיר הנובע מכוחות השוק, וככזה - הוא משקף את הערך הריאלי של המניה (כפי שהוא הוגדר בראשית פסק הדין).