16. בית משפט קמא לא שם ליבו לטענות המערערת שיש לדחות התביעה החוזית, גם בגין שימוש לרעה בהליכי בית משפט, שכן ההליך שהוגש בתביעה החוזית לוקה בחוסר תום לב, ומדובר בהליך קנטרני וטורדני.
17. היה מקום לדחות את בקשת המשיבה למתן פסק דין, מאחר והמשיבה לא צירפה תצהיר על פי דין לבקשתה.
18. מנספח ח' לכתב התביעה (כרטסת הנהלת חשבונות) עולה כי סכום החוב לא קיים בספרי המשיבה, דבר המוכיח כי המשיבה ויתרה על סכום חוב זה עוד בשנת 2004. נוכח כך, אין בסיס עובדתי להליך החוזי.
19. עסקינן במקרה חריג שעל בית משפט שלערעור להתערב בפסק דינו של בית משפט קמא, בעת שגורם לעיוות דין וחוסר יעילות קיצוני למערערת.
תמצית טענות המשיבה
יש לדחות הערעור מהטעמים הבאים:
20. טענות המערערת בערעור, הן "מִחזור" הטענות שטענה המערערת בבר"ע שהוגשה על ההחלטה, שנמחקה כשהמערערת חזרה בה "מהבקשה" (ברע"א 4066-01-14 [פורסם בנבו] פרוטוקול מיום 6.7.2014 עמ' 1 ש' 28).
21. קיימת מגמה בפסיקה להרחבת התחולה של סעיף 15 בחוק ההתיישנות, גם למקרים בהם התקיים דיון לגופו של עניין בהליך אחר (התביעה השטרית) שהתקבלה הכרעה לגביו, כדי לאפשר למשיבה למצות את מלוא זכויותיה הדיוניות.
22. השוואת ההליך השטרי להליך החוזי מביאה למסקנה, כי מדובר בהליכים דומים. שני ההליכים מתייחסים לאותה מערכת עובדות הקשורה ברכישת חומר הדברה על ידי המערערת, אך היסוד המשפטי להגשת ההליכים שונה.
23. המשיבה לא "גרעה" את ההמחאה המחוללת מיתרת החובה של המערערת. ההמחאה צורפה לתביעה החוזית, והמערערת הודתה בחוב זה כלפי המשיבה.
24. המשיבה האוחזת בהמחאה יכולה הייתה לפנות או בתביעה שטרית או בתביעה חוזית. המחאה שחוללה משמשת עילת תביעה שתחילתה בהליכי הוצאה לפועל, ללא כל זיקה לעסקת היסוד וללא צורך לפרש בכתב התביעה מהי עסקת היסוד במסגרתה ניתנה לה ההמחאה, מאחר ועילת עסקת היסוד היא עילה אחרת ונפרדת שאין הוא תובע לפיה.
פסק הדין הראשון שניתן, הוא כזה שאינו מונע מהמשיבה להגיש תובענה חדשה.
ישנם מצבים בדין שחרף זהות העילות בין שני ההליכים, ההכרעה בהליך שיפוטי אחד אינה ממצה את הזכויות הדיוניות של בעל הדין להגשת הליך אחר ולא ראוי לחסום אותו מהגשת תובענה נוספת למיצוי זכויותיו: "קיימים מצבים שבהם מערכת סדרי הדין נותנת בידי בעלי דין כלי דיוני מיוחד אשר נועד להשגת מטרה מוגדרת אשר השגתה אינה מתיישבת עם קיום זכות דיונית לפריסת מלוא יריעת התביעות וסעדים הנתונים בגין עילת התובענה" (סעיף 16 בעיקרי הטיעון).