23. בענייננו, העובדים מוגדרים מבחינה פורמאלית על פי חוק עובדים זרים כ"מסתנן". איננו נדרשים במסגרת הליך זה לשאלה איזה מהוראות חוק עובדים זרים חלות על עובד זר שהוא "מסתנן" (ראו לעניין זה: ע"א 4946/16 שלמה סעד נ' פקיד שומה אשקלון (12.9.2017) בקשר לחיוב מעסיק בתשלום היטל העסקת עובד זר המשולם מכוח חוק התכנית להבראת כלכלת ישראל (תיקוני חקיקה להשגת יעדי התקציב והמדיניות הכלכלית לשנות הכספים 2003 ו-2004) בגין העסקת עובדים יוצאי סודאן ואריתריאה). בתוך כך, איננו נדרשים לשאלה אם יש להחיל את חוק עובדים זרים על מסתננים כמקשה אחת, או שמא יש לבחון בנוגע לכל הוראה האם על פי מהותה ותכליתה יש להחילה על מסתנן. כך או כך, קיימות הוראות שכבר נקבע שחלות גם על עובדים זרים המוגדרים בחוק עובדים זרים כ"מסתננים", דוגמת הביטוח הרפואי [ראו לדוגמא ע"פ (ארצי) 41418-03-21 אמיל ביירמוב - מדינת ישראל (31.1.2022)]. אנו סבורים כי יש להחיל על מסתנן את הוראות חוק עובדים זרים בעניין עריכת חוזה בכתב.
24. ככלל, ולמעט חריגים מסוימים, חוזה העבודה אינו חייב להיות בכתב, וקיימת גמישות בצורתו. כאמור, לכלל זה עשויים להיות חריגים (דוגמת סעיף 11(ה) לחוק העסקת עובדים על ידי קבלני כוח אדם, התשנ"ו-1996; סעיפים 1א ו-1ג לחוק עובדים זרים). העסקת עובד זר היא אפוא בגדר החריג לכלל בדבר גמישות צורת חוזה ההעסקה, שכן אחד התנאים להעסקת עובד זר כדין הוא התקשרות עם העובד הזר בחוזה העבודה בכתב. וכך נקבע בסעיף 1ג(א) לחוק:
"המעסיק התקשר עם העובד הזר בחוזה עבודה בכתב, בשפה שהעובד הזר מבין, ומסר לעובד הזר העתק ממנו".
בהמשך, סעיף 1ג(ב) לחוק עובדים זרים קובע כי "בחוזה יפורטו תנאי העבודה כפי שהוסכמו בין הצדדים כפוף להוראות כל דין" תוך שהוא מונה שורה של רכיבים הטעונים פירוט.
חוק הודעה לעובד - הודעה לעובד
--- סוף עמוד 15 ---
25. חוק הודעה לעובד נחקק על רקע העדר דרישה צורנית לחוזה העבודה (למעט מקרים חריגים). על מנת "להגביר את ודאותם של תנאי ההעסקה, ולמנוע פערי ציפיות בהמשכם שהם קרקע פורה לחילוקי דעות והתדיינויות משפטיות, הטיל המחוקק על המעסיק חובה למסור לעובד הודעה על תנאי העסקתו או שינוי בהם, ואף הגדיר באופן מפורט כאמור בסעיף 2 לחוק את תוכן ההודעה על תנאי העבודה. בהמשך אף הותקנו תקנות הודעה לעובד (תנאי עבודה) (צורת הודעה ופרטיה) תשס"ב-2002 שבהן נקבעה בתוספת צורת ההודעה באופן מפורט" (עניין אוקראינסקי, סעיף 3).