67. מכל מקום, קבוצת לוסקין שבה וטוענת כי שינוי התקנון מיום 21.3.2016 נעשה באופן לא חוקי. זאת, מאחר שלצורך שינוי כזה נדרש רוב של 75% מקרב בעלי המניות, ואילו בטרם הקצאת המניות כנגד הלוואת הבעלים, לקבוצת בן דוד היה רוב קטן מזה כך שלא הייתה יכולה לשנות את התקנון ללא הסכמתו של לוסקין. בהקשר זה טוענת קבוצת לוסקין כי הקצאת המניות שדיללה את אחזקותיו של לוסקין לפחות מ-25% נעשתה בהליך בלתי חוקי. זאת, מכיוון שהסמכות להקצות מניות נתונה לדירקטוריון ולא לאסיפה הכללית, לפי סעיף 288(א) לחוק החברות, ואילו במקרה דנן החלטת הדירקטוריון עסקה רק באישור הלוואת הבעלים, מבלי לקבוע כי הדבר יהיה כרוך בהקצאת מניות.
68. קבוצת לוסקין אף מתנגדת לקביעתו של בית המשפט המחוזי כי די היה בביטול הסכם בעלי המניות כדי להביא לביטולו של התקנון. זאת, נוכח העובדה שכאמור ניתן לשנות את התקנון ברוב של 75% באסיפה הכללית בלבד, רוב שלא היה למשיבים עקב אי-החוקיות הנטענת בהקצאת המניות. עוד נטען כי מתן ההלוואה נעשה שלא בהתאם להליך שנקבע לאישור עסקאות עם בעלי עניין, וכי ההלוואה שהועמדה לשותפות ניתנה בריבית מופקעת – כך שלו פעלו הצדדים כדין, נטילת ההלוואה לא הייתה מקבלת את האישורים הנדרשים.
69. מנגד, לשיטתה של קבוצת בן דוד דין הערעור להידחות. בעיקרו של דבר, קבוצת בן דוד טוענת כי מרבית טענותיה של קבוצת לוסקין מתייחסות לקביעות של בית המשפט המחוזי המבוססות על ממצאים עובדתיים והנוגעות למהימנות עדים – ולפיכך אין עילה להתערב בהן.
70. קבוצת בן דוד טוענת כי קביעתו של בית המשפט המחוזי בדבר ביטול המערכת ההסכמית בדין יסודה. זאת, בין היתר, לנוכח התנהלותו של לוסקין אשר תוארה כנגועה בחוסר תום לב ובניגוד עניינים, וככזו שלא נועדה לטייב את פעילות החברה או השותפות, אלא רק להתנגד לכל פעולה של קבוצת בן דוד.
71. זאת ועוד, במישור המעשי, קבוצת בן דוד טוענת כי מאז שניתן פסק דינו של בית המשפט המחוזי חלו תמורות משמעותיות השוללות את האפשרות המעשית להחזיר את הגלגל לאחור ולאכוף את המערכת ההסכמית שבוטלה. בתוך כך, נטען כי בשל הצורך לגייס הון נוסף מציבור המשקיעים, ביום 24.8.2020 שונה הסכם השותפות באופן מהותי והוכנסו בו שינויים רבים הנוגעים לדרך ניהולה של השותפות. בכלל זה, הודגש כי החברה התחייבה למנות מנכ"ל מקצועי שאינו תלוי בבעלי המניות, כמו גם למנות "ועדת תפעול" בלתי תלויה שתייעץ בנושאים מקצועיים ותשמש כגורם פיקוחי עבור הדירקטוריון והנהלת השותפות. כן הוטעם כי הסכם השותפות המתוקן פורסם לציבור ואף אושר כדין בידי האורגנים הרלוונטיים בחברה. כל זאת, מבלי שלוסקין נקט בהליך כלשהו למניעת כניסתם של הסדרים אלה לתוקף. משאלה הם פני הדברים, קבוצת בן דוד טוענת כי ממילא לא יתאפשר בשלב זה להשיב את הגלגל לאחור.