מהן תוצאות ההכרזה של בטלות מערכת ההסכמית בכללותה והתביעה שכנגד של פז
190. נקודת המוצא לדיון בעניינו היא הכרה בבטלות החיובים והזכויות שניתנו לצדדים מכח המערכת ההסכמית, לרבות כל זכות שצמחה לפז מכח הסכם חכירת המשנה (ראו והשוו עניין קריסטל, בפסקה 30). זאת, משום שחוזה פסול הוא חוזה חסר כל תוצאות, ואין בכוחו להוליד חיובים או להעביר זכויות קניין מכוחו (ראו למשל, שלו וצמח בספרם דיני חוזים, בעמ' 675).
191. משמבוטל הסכם חכירת המשנה ובטלה המערכת ההסכמית כולה, אזי עומדת על כנה רק זכות החכירה של דיעי על המקרקעין וההגבלות לגבי אופן מימוש זכות זו, שנכללו במערכת ההסכמית שנכרתה עם פז – אינן מחייבות. בכך למעשה זכה דיעי בסעד העיקרי לו עתר בכתב התביעה מטעמו, קרי – הצהרה בדבר בטלות המערכת ההסכמית כולה.
192. בכתב התביעה שכנגד טוענת פז כי שיקולים של צדק, תום לב ומניעת התעשרות שלא כדין מחייבים להורות לדיעי לשלם דמי שימוש ראויים בגין השימוש שייעשה בשטחי התחנה ובחנות הנוחות שהם בנו, וזאת כפיצוי על "הפקעת" המקרקעין; ולמצער להורות עליו לשלם לפז את מלוא השקעותיה בתחנה ובמקרקעיה. בעניין זה, נסמכת פז על חוות דעת כהן אשר הציגה שלושה מודלים שמאיים שונים לבחינת שווי זכויות חכירת המשנה בקרקע.
193.
--- סוף עמוד 45 ---
מנגד, טוען דיעי כי זכות חכירת המשנה שהוענקה לפז בטלה, והיא אינה זכאית לבקש סעד של צדק, בתור מי שהכתיבה הסדר כובל לא חוקי הנוגד את תקנת הציבור, מכוחו הרוויחה מיליוני שקלים. לחילופין, נטען כי ככל שבית המשפט ימצא להורות על השבה אזי יש להורות על השבה הדדית, המתחשבת גם בסכומים שלכאורה נגבו ביתר; סכומים שלטענתו עולים פי מונים על סכום הסעד המבוקש.
194. להכרזה על חוזה בלתי חוקי עשויה להיות תוצאות שונות ואין בנמצא תשובה ברורה מראש לגבי התוצאה המתאימה בכל מקרה ועניין (ע"א 6667/10 טנדלר נ' קוזניצקי (13.9.2012), פסקה 29 (להלן: "עניין טנדלר"); דיני חוזים, בעמ' 621). תוצאות הבטלות מוסדרות בהוראת סעיף 31 לחוק החוזים, שקובעת כי הסעד הרגיל שייפסק בעקבות בטלותו של חוזה בלתי חוקי הוא סעד ההשבה, לפיו כל צד חייב להשיב את מה שקיבל לפי החוזה. לצד זאת, החוק מקנה לבית המשפט סמכות רחבה שבשיקול דעת לפטור מחובת ההשבה ואף להורות על ביצועו של החוזה הפסול, "אם ראה שמן הצדק לעשות כן ובתנאים שימצא לנכון".
195. בענייננו אין מקום להורות על ביצוע ההסדר הפסול וממילא אין לאפשר את קיום ההתקשרות הבלתי חוקית ואין להותיר כל זכות בידי פז לשם הגשמת התכלית האסורה. הכרזה על הסכם חכירת המשנה כחוזה בטל, שוללת מעיקרא את זכות הקנין המדולדלת שניתנה לפז מכוחו, ומשיבה לדיעי את מלוא זכויות החכירה במקרקעי התחנה. ועתה נשאלת השאלה אם על דיעי להשיב השבה נגדית לפז ואם כן – מהי.