עיקרון השוויון הגמור
36. הכרזת העצמאות קובעת את עיקרון השוויון הגמור, המחייב את הכנסת, במילים אלו:
"מדינת ישראל [...] תקיים שויון זכויות חברתי ומדיני גמור לכל אזרחיה".
37. "שוויון זכויות חברתי ומדיני גמור" הוא מושג רחב-ממדים אשר מקפל בתוכו תפישות שונות ומגוונות של שוויון. תפישות אלה לא תמיד עולות בקנה אחד זו עם זו. כך הוא, למשל, עם שוויון הזדמנויות, לעומת שוויון חלוקתי או תוצאתי, וכן שוויון אשר מושג על ידי תיקון העיוותים החברתיים באמצעות העדפה מתקנת (ראו: Ronald Dworkin, Foundations of Liberal Equality, in 11 TANNER LECTURE ON HUMAN VALUES (Grethe B. Peterson, ed., 1990); Ronald Dworkin, What is Equality? Part 3: The Place of Liberty, 73 IOWA L. REV. 1 (1987); Ronald Dworkin, What is Equality? Part 4: Political Equality, 22 U. SAN FRANCISCO L. REV. 1 (1987)). ריבוי תפישות כאמור קובע את אורכו ואת רוחבו של מרחב הפעולה השמור לבית המחוקקים שלנו. הכנסת מוסמכת לחוקק כל חוק שעולה בקנה אחד עם אחת התפישות המקובלות של שוויון. בחירתה באחת מתפישות אלה – על חשבון התפישות המתחרות – תקיים אפוא את דרישתה של הכרזת העצמאות לשוויון זכויות חברתי ומדיני גמור. בחירה זו תהא חסינה מפני התערבות שיפוטית. כפי שכבר הזדמן לי להעיר, מדובר בבחירה שמקומה "ביום הבוחר, ולא ביום העותר" (ראו: בג"ץ 5004/14 ג'קלין נ' משרד החינוך, פסקה 4 לפסק דיני (7.8.2019)).
38. ברם, כאשר הכנסת מחוקקת חוק שמנוגד לכל אחת ואחת מתפישות השוויון הקיימות והמקובלות, יהא בכך משום הפרה של דרישת השוויון שנקבעה בהכרזת העצמאות. כך הוא, למשל, לגבי חוק היפותטי אשר מונע מנשים או מבני מיעוטים להתמנות לנושאי משרות ציבוריות בישראל. חוק כזה שולל מנפגעותיו ומנפגעיו את הזכאות לשוויון זכויות חברתי ומדיני גמור, אשר הובטחה להם – ולכולנו – בהכרזת העצמאות. חקיקתו של חוק כזה תהא בגדר חריגה ברורה ומוכחת מסמכות החקיקה של הכנסת (ultra vires) – פגם אשר גוזר על החוק בטלות מדעיקרא. חקיקתו של כל חוק כזה הופכת את הקערה על-פיה באשר היא מחוללת שינוי ביסודות משפטנו ובאופייה של מדינת ישראל כמדינה שוחרת שוויון. כפועל יוצא מכך, נהיה חייבים לומר, בנוגע לחוקים כאלה, כי מקומם לא יכירנו בספרי החוקים של מדינתנו ולהורות על בטלותם – זאת, במסגרת הביקורת השיפוטית על חוקים רגילים, אשר מתקיימת על פי העקרונות שנקבעו בעניין בנק המזרחי (וראו גם: סעיפים 15(ג) ו-15(ד)(2) לחוק יסוד: השפיטה).