יוער, כי בכתב התביעה וגם בסיכומיו אזכר התובע גם סעיפי חוק נוספים מתוך חוק ניירות ערך ותקנותיו, מבלי שהוצג טיעון בצד אזכורם (סעיף 53 לכתב התביעה וסעיף 65 לסיכומים).
- הסעד המבוקש הוא השבת מלוא הסכום שהשקיע התובע משום שהוא רכש את המניות בעקבות הדיווחים הכוזבים ודיווחי היתר, בצירוף ריבית והפרשי הצמדה מיום הגשת התביעה ועד לתשלום המלא, והוצאות משפט לרבות שכר טרחת עורך דין. בנוסף, לשיקולו של בית המשפט, לקבוע לתובע פיצוי על סבל ועוגמת נפש.
- בסיכומי התובע צוין כי התובע, יליד שנת 1935, הגיע למתן עדות ממיטת חוליו כשהוא בכיסא גלגלים, ומצבו הפיזי המורכב הקשה עליו לעיתים לעקוב אחר השאלות שנשאל בחקירה. בצד זאת הבהיר בא כוחו כי התובע צלול מנטלית ונחוש להוכיח את תביעתו, וכי גם במהלך החקירה, היה עקבי ועמד על כך שהוא הסתמך על הפרסומים המטעים של שמן כי נמצאו סימנים משמעותיים של נפט. מעדותו ברור כי הוא הוטעה מהפרסומים הכוזבים וכי קיים קשר סיבתי בין הפרסומים המטעים לבין רכישת המניות על ידו. בא כוח התובע ציין בסיכומים כי בעת שהתובע חתם על התצהיר היה בריא והבין כל מילה בתצהירו, וכי קודם לכן הוא נכח בדיונים שהתקיימו בתובענות הייצוגיות. משהורה בית המשפט על החלפת עו"ד חלפון בתביעה הייצוגית החליט להתקשר עמו ולהגיש תביעה אישית.
ג.3. טענות הנתבעים לגוף התביעה
- הנתבעים הצביעו על כך שהתובע רכש את מניותיו ביום 10.9.2013 ומכאן שהדיווח היחיד הרלוונטי לטענותיו הוא הדיווח מיום 8.9.2013, ולא הדיווחים שנעשו לאחר מכן.
- הנתבעים הבהירו כי הם מאמינים שהתובע רכש מניות שמן בשל כך שהיא דיווחה על מציאת סימני נפט משמעותיים, ומקבלים את טענתו שהכללת אמירה זו בדיווח שמן הייתה משמעותית בעיניו עד כדי כך שהיא גרמה לו למכור מניות חברה אחרת ולרכוש מניות שמן. בצד זאת מדגישים הנתבעים, כי טענתו היחידה של התובע היא ששמן דיווחה על מציאת סימנים משמעותיים לנפט, כאשר בפועל לא נמצא נפט.
- הנתבעים טוענים שהביטוי "סימני נפט משמעותיים" שנכלל בדיווח של שמן הוא ביטוי שמקורו בדין, וביתר דיוק בסעיף 6 לתוספת האחת עשרה. נטען כי משמעות הביטוי גילוי "סימני נפט משמעותיים" הוא שסימני הנפט התגלו בבדיקות מאמתות מוכרות, הנזכרות ברישא לסעיף 6 לתוספת האחת עשרה, להבדיל ממצאים אקראיים. לטענת הנתבעים, התובע ובא כוחו אינם מודעים לכך שהביטוי "סימני נפט משמעותיים" הוא ביטוי מהדין, כמו גם לכך שגילוי סימנים אלה לא מלמד על מציאת נפט בר הפקה כלכלית בקידוח, אלא על מציאת סימני נפט בבדיקות מאמתות המוכרות בדין. במסגרת הדיווח אף נכללת אזהרה, כנדרש בדין, לפיה טרם בוצעו מבחני הפקה ואין המדובר בתגלית כמשמעותה לפי חוק הנפט. דיווחה של שמן היה מדוייק ותאם את הוראות הדין, וככל שהתובע הסיק מכך מסקנות שגויות הרי שמדובר בטעות מצדו ולא בהטעיה מצדה של שמן.
- הנתבעים טוענים כי מחקירת התובע התברר כי הוא לא קרא את דיווחיה של שמן אלא הסתמך רק על כתבות בעיתונים בהם דווח עליהם. הוא גם לא הציג את הפרסומים עליהם הסתמך שכן הכתבות שצורפו לתצהירו הם ממועדים מאוחרים למועד רכישת המניות על ידו ביום 10.9.2013. הנתבעים הם שהציגו בפני התובע כתבה מוקדמת מיום 8.9.2013, התובע לא אישר שקרא אותה. מכל מקום עיון בה מלמד שהיא אינה מעודדת רכישת מניות שמן ואינה יוצרת רושם שנמצא נפט בר הפקה כלכלית. נטען כי שמן אינה אחראית לתוכנן של כתבות עיתונאיות, וכי על התובע להראות את הכתבה הספציפית עליה הסתמך ושנכלל בה טקסט ששמן אחראית לו, אולם הוא לא עמד בנטל הזה.
- לשיטת הנתבעים, טענתו האמיתית של התובע, היא שהדיווח בדבר גילוי "סימני נפט משמעותיים" היה מטעה, ולולא היה מפורסם הוא לא היה רוכש מניות שמן כלל, ועל כן הוא זכאי להשבה מלאה. טענה זו שונה מהטענה, שהיא שנכללה בכתבי הטענות, לפיה בדיווח הוסתרו בעיות שהתגלו בקידוח. לפי הטענה שבכתבי הטענות, היה על הנתבעים לכלול בדיווח, בנוסף לאמירה בדבר מציאת סימני נפט משמעותיים, גם את נתוני שיעורי הנקבוביות שנמצאו במבחני הלוגים החשמליים. טענה זו היא טענה מובהקת של פרט מטעה בדיווח, וככזו סעד של השבה מלאה רלוונטי רק אם מדובר בפרט מטעה המשנה לחלוטין את אופיה של ההשקעה, או אם מתקיימים יחסי אמון מיוחדים בין הצדדים. נטען, כי בענייננו אין כל יסוד להניח כי לו דיווחה של שמן היה כולל גם אמירה על שיעורי הנקבוביות, התובע היה מתעלם מהאמירה בדבר מציאת סימני נפט משמעותיים והמעבר למבחני הפקה, ונמנע לחלוטין מרכישת מניות שמן.
- הנתבעים טוענים שיש לדחות גם את הטענה בדבר קיומו של פרט מטעה בדיווח מיום 8.9.2013.
נטען, כי הקידוח לווה על ידי אנשי מקצוע מהמעלה הראשונה, ולשם כך הוקמה ועדת תפעול בה חברים כלל השותפים ונשכרו יועצים ומומחים חיצוניים בעלי שם בתחום הנפט. בדיקת הלוגים החשמליים, מבוצעת בדרך כלל לאחר הגעת הקידוח לעומק המטרה ומספקת נתונים ראשוניים על מספר מדדים ביניהם שיעור הנקבוביות בעומקים השונים של בור הקידוח. ככל שתוצאת בדיקת הלוגים החשמליים מלמדת על היעדר סיכוי להפקת נפט, מסתיים הקידוח. ככל שהתוצאה מלמדת על קיום סיכוי להפקת נפט באופן כלכלי, ממשיכים לשלב הבא שהוא מבחני הפקה, שתכליתם לבחון אם ניתן בפועל להפיק מבור הקידוח נפט בצורה כלכלית.