"Neutral merchant vessels are subject to capture outside neutral waters if they are engaged in any of the activities referred to in paragraph 67 or if it is determined as a result of visit and search, that they: […] Capture of a neutral merchant vessel is exercised by taking such vessel as prize for adjudication."
בהתאם לסעיף 146, נדרש בית-משפט לאשר (to adjudicate) את תפיסתהּ של אנייה כמלקוח. המלקוח כפוף אפוא לקביעה שיפוטית. החריג לכך מצוי בסעיף 151 במדריך, שלפיו במקרים חריגים, כאשר צורך צבאי מונע את שליחתהּ של האנייה לקביעה שיפוטית, ניתן להרוס אותה. יודגש כי אין כל אפשרות לבצע פעולות אחרות עם האנייה.
- עיון בפסיקה ובספרות חושף כי החובה להביא אנייה בפני בית-המשפט למלקוח היא קוגנטית (The Bellaman, 16 Int'l L. Rep. 560, 565 (1948 (להלן: עניין Bellaman)). קיים קונצנזוס שרק באמצעות אישורו של בית-המשפט עובר הקניין באנייה למדינה התופסת (עניין Hermes, בעמ' 238 ו-248; The Zamora [1916] A.C. 77, 104 (להלן: עניין Zamora);Wolff Heinstschel Von Heinegg Visit, Search, Diversion and Capture in Naval Warfare: Part I, the Traditional Law 29 Can. Yb. Int'l L. 283, 304 (1991) (להלן: Heinegg Part I);James Farrant Modern Marytime Neautrality Law 90 Int'l L. Stud. 198, 263 (2014)); לסקירה של עיקר האסמכתות בעניין, ראו:Sol Herzog When Does Title to Prize Pass? 18 Am. J. Int'l L. 483, 494 (1924), בעיקר הערות 68-67 (להלן: Herzog)). הליך ה-adjudication הוא, אפוא, הליך קונסטיטוטיבי: באישורו של בית-המשפט תלויה השתכללותו של המלקוח.
- כאמור, לדעתי הערעור שלפנינו מתמקד במועד שבו נדרשת המדינה לנקוט את הליך ה-adjudication. טענתהּ של המדינה בהקשר זה מבוססת על ארבעה אדנים מצטברים: (1) מרגע שאנייה נתפסה מוקנה למדינה שיקול-דעת אם לקחתהּ כמלקוח אם לשחררהּ. רק ככל שהחליטה לקחתהּ כמלקוח, היא נדרשת לנקוט לגבי האנייה הליכי מלקוח; (2) כפועל יוצא, היא אינה נדרשת להביא אנייה שנתפסה בפני בית-משפט למלקוח באופן מידי, אלא תוך פרק-זמן סביר; (3) סבירותו של פרק-הזמן שחלף מהמועד שבו נתפסה האנייה ועד למועד שבו היא הובאה בפני בית-המשפט למלקוח צריכה להיבחן בהתאם לנסיבות המקרה. באופן עקרוני, פרק-זמן זה עשוי להיות ארוך ולעלות אף כדי תקופה בת עשרה חודשים, כפי שארע בענייננו; (4) גם אם חל עיכוב בלתי-סביר בנקיטתו של הליך המלקוח, תוחרם האנייה אם קיימת עילת החרמה.