ואותם הדברים, אחרת: עניינה של שאלת "ריכוך" דרישת הכתב הוא בהסכם התיווך עצמו, ובשאלה האם יש בו כדי להקים חיוב בדמי התיווך, למי שהתקשר בו, על אף העדרו של כתב. לעומת זאת, עניינה של שאלת ייחוס החיוב בדמי התיווך מכוח הסכם התיווך למי שלכאורה לא היה צד לו, כלל אינה עוסקת בהסכם התיווך עצמו. אדרבה, נקודת המוצא ביחס לשאלת ייחוס החיוב בדמי תיווך היא כי הסכם התיווך עצמו נערך כדת וכדין וכי אין כל מקום להרהר אחר תוקפו. תחת זאת, עניינה של שאלה זו הוא בקיומה של עילה בדין הכללי שבגינה יש לחייב צד מי שעל פניו לא היה צד להסכם התיווך בחיוב שנקבע בהסכם התיווך.
- בטרם אבחן שאלה זו לגופה, אציין כי חיזוק להבחנה האמורה בין "ריכוך" דרישת הכתב לבין ייחוס חיוב מכוח הסכם התיווך למי שלא היה צד לו, ניתן למצוא במאמרו של המלומד אבי וינרוט, אשר הביע עמדה דומה שלפיה מקרה מעין זה אינו בגדר "ריכוך מלא" קלאסי (כלומר התגברות על העדר מוחלט של כתב). כך, ביחס ל-ע"א (מחוזי ת"א) 2216/09 יאיר נ' סטולר [נבו] (28.4.2011), שבו בית המשפט המחוזי חייב בדמי תיווך שותף אשר טען כי אינו מחויב בהסכם תיווך אשר שותפו חתם עליו, ציין המלומד וינרוט כי:
"אין זה ריכוך מלא קלסי, שכן פסקי הדין הללו לא עסקו בסיטואציה של העדר מוחלט של כתב, שבה המתווך מנסה לדרוש עמלה מבלי שיש בידו מסמך כלשהו. במקרים האמורים היה כתב, והשאלה הייתה מהם תחומיו, את מי הוא מחייב ובגין אלו עסקאות הוא מחייב." (אבי וינרוט דרישת הכתב בעסקת תיווך במקרקעין משפט ועסקים כ"ב 157-156 (תש"ף)).
- ועתה לשאלה שבפנינו - האם יש לייחס את החיובים מכוח הסכם התיווך שנחתם על-ידי קופלר לקסטנבאום והחברה שבבעלותו? בבואנו לבחון שאלה זו עלינו להשיב על שתי שאלות: הראשונה - האם החיוב הבסיסי מכוח הסכם התיווך הינו חיוב תקף; השנייה - האם מכוח הדין הכללי ישנה עילה לייחס חיוב תקף זה למי שלכאורה לא היה צד להסכם התיווך. ודוק, בהתאם לאמור לעיל, שאלת קיומו של כתב, בהתאם לדרישה הסטטוטורית הקבועה בסעיף 9 לחוק החוזים, נוגעת אך ורק לשאלה הראשונה: על מנת שהמתווך יהא זכאי לדמי התיווך על הסכם התיווך לעמוד בדרישת הכתב. לעומת זאת, עניינה של השאלה השנייה, אינו בדרישת הכתב.
בענייננו, ברי כי לא מתעורר כל קושי באשר לשאלה הראשונה: הסכם התיווך בין יעקובי לקופלר נעשה בכתב ועל כן עומד בדרישה הקבועה בסעיף 9 לחוק המתווכחים ומקים ליעקובי זכות לקבלת דמי התיווך בהתקיים התנאי הקבוע בו - רכישת הנכס על-ידי קופלר.