- ומכאן לענייננו. במוקד הערעור דנא עומד, כאמור, סעיף 11 להסכם, שזו לשונו:
"מס שבח יחול על המוכרים וישולם על ידי המוכרים.
מוסכם בזה בין הצדדים שהסכם זה מותנה בכך שמס השבח אשר יוטל על עסקת המכר של החנות, לא יעלה על 150,000 ש"ח (מאה וחמישים אלף שקלים חדשים) וכי במידה שמס השבח יעלה על הסכום הנ"ל, יהיו המוכרים רשאים לבטל הסכם זה, להחזיר לקונה את המקדמה אשר יקבלו מן הקונה בערכים נומינליים, והצדדים יהיו משוחררים מכל חבות האחד לשני מכח הסכם זה, כל זאת בתנאי שהמוכרים יודיעו על הביטול תוך שישים יום מיום שומת המס."
מנוסח הסעיף עולה כי התנאי שלפיו מס השבח לא יעלה על 150,000 ש"ח הוא תנאי מפסיק. בהתקיימו – כך סיכמו ביניהם הצדדים – רשאים המוכרים לבטל את ההסכם. נזכיר כי ככלל, התקיימות תנאי מפסיק כשלעצמה מביאה לפקיעת החוזה. ייתכן כי לשון הסעיף מלמדת על מעין אופציה, המאפשרת למשיבים גם להחליט כי ברצונם להמשיך בקיום החוזה חרף התקיימות התנאי (ראו והשוו: דניאל פרידמן ונילי כהן חוזים כרך ג 44 (התשס"ד-2003) (להלן: פרידמן וכהן)). כך או כך, בנסיבות המקרה חפצו המשיבים לבטלו.
רשויות המס דחו את השומה העצמית של המשיבים, ושומת מס השבח נקבעה על סכום של 340,000 ש"ח. די בעובדות אלה כדי לקבוע, כפי שאכן קבע בית המשפט קמא, כי התנאי המפסיק התקיים. המסקנה הראשונית הנובעת מכך היא כי ביטול ההסכם על ידי המוכרים נעשה מכוח סעיף 11 להסכם ובהתאם לדין. שאלה מסדר שני, ואף אליה נדרש בית המשפט קמא, היא האם מנועים המשיבים מלטעון להתקיימות התנאי המפסיק ולבטלות ההסכם בעקבות כך. בהקשר זה, נבחנה התנהלות המשיבים ונקבע כי לא הייתה נגועה בזדון או בחוסר תום לב.
קביעה זו היא נכונה וראויה בנסיבות העניין: ההסכם אינו מטיל על המשיבים חובה לפעול בדרך קונקרטית בקשר למס השבח שיוטל עליהם – למעט החובה לשלמו, וככל שאינו עולה על 150,000 ש"ח. בכלל זאת, המשיבים לא היו חייבים מכוח ההסכם להגיש השגה על שומת מס השבח – הגם שהגישו בפועל – או ערר על דחייתה. באותו האופן, המשיבים לא היו חייבים להתקשר בהסכם כלשהו עם רשויות המס בקשר לשיעור מס השבח, בייחוד אם הסכם מעין זה היה כרוך בגילוי מרצון או בניצול פטורים או זכאויות אחרות העומדות לרשותם. אף אינני סבור כי היו מחויבים לנהל את ההליכים מול רשויות המס באמצעות עו"ד שובלי, כדרישת המערער. אם להשתמש בלשון סעיף 9 להסכם, אליו מפנה המערער, אין מדובר ב- "פעולה המתחייבת מכוח הסכם זה".