- זאבי טוען כי יש מקום ל"ריכוך" דרישת הקשר הסיבתי בתביעות פיצויים שעילתן הפרה של חובות מדיני ניירות ערך וגם בספרות המשפטית ניתן למצוא קולות הקוראים להקל עם תובעים המבקשים להוכיח קיומו של קשר סיבתי בין נזקים שנגרמו להם ובין הפרת חובות גילוי ודיווח בדיני ניירות ערך (ראו: רונן עדיני דיני ניירות ערך 820 (התשס"ד); ימין ווסרמן, בעמ' 338; אסף ברם "קשר סיבתי בתביעות ייצוגיות בגין הפרת דיני ניירות ערך" תשקיף – כתב עת לענייני חברות (2002)). כמו כן ניתן למצוא אחיזה לגישה מרוככת כזו בפסיקה של בתי המשפט הפדראליים בארצות הברית אשר נהגו להבחין בין דרישת הקשר הסיבתי בדיני ניירות ערך לדרישת הקשר הסיבתי בדיני הנזיקין וקבעו כי דרישת סיבתיות נוקשה אינה הולמת את ה-"broad remedial purpose" של דיני ניירות ערך (Schlick v. Penn-Dixie Cement Corp., 507 F.2d 374, 383 (2d Cir. 1974); Jill E. Fisch, Cause for Concern: Causation and Federal Securities Fraud, 94 Iowa L. Rev. 811, 816-817 (2009) (להלן: Fisch)). לסוגיית הקשר הסיבתי בתובענה ייצוגית ולחישוב הנזק בגין הטעיה בניירות ערך באופן כללי, ראו: שרון חנס ואלון קלמנט "חישוב הנזק בתובענה ייצוגית בגין הטעיה בניירות-ערך" עיוני משפט לה 639, 658-657 (2013) (להלן: חנס וקלמנט);Suez Equity Inv'rs, L.P. v. Toronto-Dominion Bank, 250 F.3d 87, 96 (2d Cir. 2001)). עם זאת, בשנת 2005 קבע בית המשפט העליון האמריקני בפסק הדין בענייןDura Pharmaceuticals, Inc. v. Broudo, 544 U.S. 336 (2005) (להלן: עניין Dura)כי על מנת לבסס טענה לפיה פרסום פרט מטעה גרם לנזק, על התובע להראות שמחיר נייר הערך שבבעלותו ירד בעקבות הפרסום המטעה ולא כתוצאה מגורמים אחרים שעשויים היו להשפיע על מחירו (ראו: חנס וקלמנט, בעמ' 659; Fisch, בעמ' 825-823; לפסיקות בתי משפט פדראליים לאחר פסק הדין בעניין Dura ראו:Alaska Elec. Pension Fund v. Flowserve Corp., 572 F.3d 221 (5th Cir. 2009); Lormand v. US Unwired, Inc., 565 F.3d 228 (5th Cir. 2009)).
בשלב זה של הדיון, נראה לי כי אין צורך להכריע בשאלה האם יש מקום לריכוך דרישת הקשר הסיבתי בתביעות שעילתן הפרה של דיני ניירות ערך וזאת מן הטעם כי גם על פי אמות המידה הרגילות הנוהגות בהקשר זה לצורך בחינת קיומו של קשר סיבתי (המבחן הכללי - "מה היה קורה אילו" - עליו עמד השופט אנגלרד בעניין קרטין), נראה כי קיימת בענייננו אפשרות סבירה כי ייפסק דבר קיומו של קשר סיבתי בין הפרת חובות הדיווח על ידי אינסטרום והירידה בערך האג"ח שהונפקו על ידה.