פעמיים, הן למשיבה הן למפיצים הזרים, בלי להגביל את אלה האחרונים בטריטוריית השידור. אם כך הוא, UFA היא בעלת דברה של המשיבה, אלא ש-UFA, כפי שהראה חברי השופט מ' חשין, נמנעה מלקבל על עצמה אחריות. לעומת זאת אם המפיצים הזרים הפרו מגבלה טריטוריאלית שהוטלה עליהם בהסכמים עם UFA, ככל שהיו הסכמים כאלה, ניתן לתבוע את המפיצים הזרים שגרמו להפרת הבלעדיות שניתנה למשיבה. לכל הפרה – תרופה. ואולם ענייננו נסוב סביב השאלה אם ניתן לתבוע את העותרות, חברות הכבלים, בגין הפרת זכויות יוצרים. תשובתי על שאלה זו היא בחיוב, ואני מצרפת דעתי לדעתם של חבריי המשנה לנשיא מצא והשופטים טירקל וריבלין.
- אכן, ככלל, אין לצפות באופן מעשי ממי שמקבל (כדין) שידור ממפיץ זר שהוא קשור עמו בקשר חוזי לחקור ולדרוש לגבי מסת השידורים המועברים בו זמנית, לבחון אם יש בשידור המועבר הפרה של זכויות יוצרים (או הפרת הוראה אחרת בעניין שידורים אסורים בישראל). ואולם משדר המשנה זכאי לצאת מההנחה שהמשדר הזר הסדיר את נושא התמלוגים עם בעל הזכויות רק אם דאג "לשריין" בחוזה בינו לבין המפיץ הזר שזה האחרון ישמור על זכויות יוצרים. אם יסתבר שהמפיץ הזר הכשיל אותו, יוכל להיפרע מהמפיץ הזר. אין זו גזרה שאין הציבור יכול לעמוד בה.
- אינני סבורה כי בבחירה בין רעות עלינו להעדיף את הפתרון שלפיו משדר המשנה חסין מדיני זכויות היוצרים. מקובל עליי כאמור שבדרך-כלל אין העותרות יכולות לדעת מראש שלשידורים שהן קולטות ישתרבבו שידורים אסורים למיניהם – שידורים המפרים זכויות יוצרים, או שידורים האסורים לפי הוראת סעיף 6כה לחוק הבזק, או שידורים האסורים לפי כל דין בישראל. ביחסים שבין הרגולטור לבין חברות הכבלים יש להניח שהרגולטור לא יקפיד עם בעל הרישיון לשידורי כבלים כשמדובר בהפרה חד-פעמית, הפרה שלא הייתה בשליטת בעל הרישיון והוא פעל למנוע את הישנותה. לעומת זאת ביחסים בין בעל הרישיון לבעל זכות היוצרים תום-לב אינו מהווה הגנה.
- אכן, חוק הקופירייט האנגלי (חוק זכות יוצרים, 1911) מיושן הוא, עם זאת סבורה אני כי הוא עוצר כוח להגן על בעלי זכויות היוצרים. ניתן, ולטעמי ניתן בנקל, לפרש שידור משני בדרך של פעילות ממסר כ-“public performance” וכ-“distribution”. גם חברי השופט מ' חשין מציין כי מבחינה "משפטית טכנית" ניתן להחיל את מונחי חוק הקופירייט גם על העברת שידורים בכבלים, ואולם לדעתו, וכפי שהסביר בהרחבה, יישום חוק הקופירייט כלשונו על העברת כבלים לא ישקף כראוי הסדר שחוק הקופירייט יצר ונתכוון ליצור. דעתי שונה היא: חברות הכבלים יכולות
--- סוף עמוד 61 ---