לאור האמור, לטענת הנתבע 3, דין התביעה כנגדו להידחות תוך חיוב התובעת בהוצאותיו לרבות בגין נשיאה בשכר מומחים.
באשר להודעת צד ג' טוען הנתבע 3 כי לאור כל האמור והמפורט ובמיוחד בשים לב לטיב העבודה לשמה נשכר על ידי הנתבעים 1 ו - 2 הרי שדין הודעת צד שלישי כלפיו להידחות.
דיון והכרעה:
- בטלות ההסכם;
כאמור, לטענת התובעת דין ההסכם בינה לבין הנתבעים 1 ו – 2 , בלא קשר למועד חתימתו, בטלות וזאת, בהתבסס על הוראת סעיף 30 לחוק החוזים הואיל ואינם אוחזים ברישיון קבלן כדין וכן, בהתבסס על הוראת סעיף 15 לחוק החוזים הואיל והטעו אותה לסבור כי הינם אוחזים ברישיון כאמור.
להלן אבחן טענותיה אלו של התובעת.
- בטלות בהתאם לסעיף 30 לחוק החוזים;
סעיף 30 לחוק החוזים קובע:
"חוזה שכריתתו, תכנו או מטרתו הם בלתי חוקיים, בלתי מוסריים או סותרים את תקנת הציבור - בטל."
ההסכם נשוא התביעה הינו הסכם שלפי הגדרתו (בהואיל השני להסכם) במסגרתו הזמינה התובעת מהנתבעת 1 :"בית עץ, הכנת בקשה להיתר בנייה (שינוי תכנית), פיקוח, אחריות, ביצוע, ניהול העבודה להקמת בית עץ על הנכס" – עיננו הרואות- תוכנו או מטרתו של ההסכם אינם בלתי חוקיים- אין כל אי חוקיות בבניית בית מעץ, או בהזמנתו. אלא מאי- טוענת התובעת כי הנתבעת 1 אינה אוחזת ברישיון קבלן ומשכך, ככל שהיא מבצעת את עבודות הבנייה בעצמה, הרי שהינה מפרה את החוק. טענתה של התובעת כלשונה מלמדת על כך שלא ההסכם עצמו אינו חוקי לדידה, אלא ביצועו. שהרי – ככל שהנתבעת 1 הייתה אוחזת ברישיון בנייה עד למועד תחילת ביצוע העבודות, ברי כי לא היה דבר פסול בביצוע ההסכם על ידה. כך היו פני הדברים גם ככל שהנתבעת 1 הייתה מעסיקה קבלן רשום לשם ביצוע העבודות או החלקים בהן המצריכים ביצוע באמצעות קבלן רשום.
מן האמור נמצאנו למדים- כי אין מדובר בהסכם פסול עליו חל סעיף 30 לחוק החוזים, באשר ההסכם כשלעצמו אינו בלתי חוקי, אלא שביצועו- ככל שאמנם הנתבעת 1 ביצעה (שעל פניו כך הם פני הדברים) עבודות הטעונות רישיון קבלן – אינו חוקי. (קביעה דומה ראו בע"א 53/80 קיבוץ שניר, קבוצת פועלים להתיישבות שיתופית בע"מ נ' יעקב שרייטר, פ"ד לז(3) 189, שם נפסק כי מקום בו בוצעו עבודות בלא היתרים הנדרשים בהתאם לדין, אין מדובר בפגם בהתקשרות אלא בביצוע) .
יפים לעניין זה דברי כב' השופט פרופ' עופר גרוסקופף בחיבורו אודות "חוזה פסול" ספרם של פרופ' דניאל פרידמן ופרופ' נילי כהן "חוזים", כרך ג' (תשס"ד – 2003) (להלן:"גרוסקופף") בעמ' 506: