בנוסף יחויבו מר גבעוני ומר יגרמן, יחד ולחוד, בסכום של 13,219,420 ש"ח, בתוספת הפרשי הצמדה מיום נטילת הכספים, שלצורך נוחות החישוב יועמד על 1.7.2002, ועד ליום הגשת התביעה (13.11.2009), והפרשי הצמדה וריבית מיום הגשת התביעה ועד למועד מתן פסק הדין.
חלק ה' - אחריות בעל השליטה המוכר בגין מכירת החברה התובעת לקבוצת פלד-גבעוני
- עם כל חשיבותה העיונית של הטלת אחריות אזרחית על גבעוני-הבי-יגרמן, יש לה ככל הנראה חשיבות מוגבלת מבחינה מעשית, שכן האפשרות להיפרע מהם מוטלת בספק. מטעם זה התמקדו באי כוחו המוכשרים של התובע בעיקר בשאלת אחריותו של בעל השליטה המוכר, והקדישו את עיקר מאמציהם לניסיון לשכנע כי ראוי להטיל אחריות גם על מר פויכטונגר וחברת סלאלום. בעשותם כן העלו ב"כ התובע שני קווי טיעון שונים: הראשון, עניינו במכירת השליטה בחברה התובעת לקבוצת פלד-גבעוני. טענת התובע היא כי מכירה זו היא מכירה חובלת, המהווה הפרה של החובות שחב מר פויכטונגר, כבעל השליטה וכנושא משרה בקבוצת פויכטונגר בכלל, ובחברה התובעת בפרט; השני, עוסק בהתנהלותו של מר פויכטונגר לאחר החתימה על העסקה, עת המשיך לשמש כמנכ"ל החברה התובעת. במסגרת קו טיעון זה נטען כי לאור העובדות שהתגלו לו לאחר מכירת השליטה, יש לקבוע כי מעשיו ומחדליו, ובכלל זה עזיבתו את החברה מבלי להתריע על הסכנה הצפויה מבעלי השליטה החדשים, מהווה הפרה של חובות האמון והזהירות החלות עליו בתור נושא משרה.
- בחלק זה של פסק הדין יבחן קו הטיעון הראשון (אחריות בעל השליטה המוכר בגין המכירה לקבוצת פלד-גבעוני), ואילו בחלק הבא יבחן קו הטיעון השני (אחריות מר פויכטונגר בגין התנהלותו לאחר מכירת השליטה). סדר הדיון בכל אחד מהחלקים יהיה זהה: תחילה יוצג וינותח הדין הישראלי ביחס לחובות המוטלות על בעל השליטה המוכר בכל אחד מהשלבים, ולאחר מכן תנותח המסכת העובדתית בפרשיה בה עסקינן, על מנת לבחון האם מר פויכטונגר וחברת סלאלום הפרו את החובות המוטלות עליהם.
ה(1). חובותיו של בעל שליטה בעת מכירת אחזקותיו – הדין הנוהג
(א) הפסיקה
- ככלל, מניה היא נכס של בעל השליטה והוא רשאי, כשם שרשאי כל אחד מבעלי המניות האחרים, למכור את מניותיו לכל קונה המעוניין לרכוש אותן. ברם, בנסיבות בהן מוכר בעל השליטה את מניותיו, ניגוד האינטרסים הקיים ממילא בינו ובין בעלי מניות המיעוט מתחדד עוד יותר, שהרי לאחר המכירה אין עוד לבעל השליטה אינטרס בחברה ואין לו תמריץ לשתף פעולה עם יתר בעלי המניות. לפיכך, בנסיבות מסוימות תוגבל החירות למכירת מניות השליטה למרבה במחיר. ההלכה המנחה בנוגע לחובות החלות על בעל שליטה בעת מכירת מניותיו נקבעה על ידי בית המשפט העליון בע"א 817/79 אדוארד קוסוי נ' בנק י.ל. פויכטונגר בע"מ, פ"ד לח(3) 253 (1984) (להלן: "הלכת קוסוי"), ולפיה: