בהתאמה לעקרונות העומדים ביסוד משטר התאגידים, על העובד הזר המועסק על ידי תאגיד כוח אדם בענף הבניין לא חלה הוראת סעיף 12א לחוק העסקת עובדים על ידי קבלני כוח אדם, הקובעת הוראות לעניין משך העסקת עובדים על ידי קבלני כוח אדם, והפיכתם לעובדי המעסיק בפועל לאחר תקופה בת 9 חודשים (ראו סעיף 12א(ה) לחוק, והתוספת הראשונה לחוק). הוצאה זו של עובדי הבניין מן הכלל הקבוע בחוק נועדה ליתן תוקף לשיטה הריכוזית, המחייבת העסקת עובדים על ידי תאגידי כוח אדם בבניין (ראו: הצ"ח הממשלה 418, העסקת עובדים בידי קבלני כוח אדם (תיקון 6), תשס"ט-2008 (10.11.2008) ע' 226).
היישום בשטח - הסכם ההשמה
29. משעמדנו על עיקרים מן התשתית הנורמטיבית המסדירה העסקתם של מהגרי עבודה בענף הבניין, ועל תכלית ההסדר ותולדותיו, ניגש לבחון את אופן יישומם בנסיבות
--- סוף עמוד 17 ---
המקרה שלפנינו. כך נעשה תחילה, תוך סקירת ההסכם שבין סוראל ובין חברת ב.ס.ט בניה לעניין השמת העובדים לעבודה אצל חברת ב.ס.ט בניה, וגרסאות הצדדים לגביו.
30. עמדנו בהרחבה על כך, שההסדר הנורמטיבי העומד בבסיס העסקת מהגרי העבודה בענף הבניה מחייב העסקתם אך על ידי תאגידי כוח אדם. בהתאמה להסדר הנורמטיבי המחייב, אין חולק, כי לפחות מן הבחינה הפורמאלית, התקשרה ב.ס.ט בניה ביום 1.12.2013 עם סוראל, שהיא תאגיד כוח אדם מורשה, בהסכם להשמת עובדי סוראל אצל ב.ס.ט בניה (להלן: הסכם ההשמה). אין חולק כי העובד וחבריו לצוות העבודה, כולם מהגרי עבודה מסין, בסך הכל 8 עובדים, הם מושא ההסכם. לא למותר הוא לציין, כי על פי חוק העסקת עובדים על ידי קבלני כוח אדם, סוראל היא "קבלן כוח אדם", בהיותה על פי סעיף ההגדרות שבחוק: "מי שעיסוקו במתן שירותי כוח אדם של עובדיו לשם עבודה אצל זולתו". ב.ס.ט בניה, שהיא "המזמין" על פי לשון ההסכם, היא על פי ההגדרות שבחוק "מעסיק בפועל", בהיותה "מי שאצלו מועסק עובד של קבלן כוח אדם ...". נדגיש כי "מעסיק בפועל" כהגדרתו בחוק קבלני כוח אדם אינו "מעסיק" במובן של משפט העבודה, דהיינו, מי שנקשרו בהכרח יחסי עובד מעסיק בינו ובין העובד אצלו. דומה כי במידה מסוימת התערבבו המונחים הללו בטיעוני הצדדים, ונכון יהיה, בין במקרה שלפנינו ובין בכלל, ליתן על כך את הדעת ולעשות בהם שימוש מוקפד.
בהסכם ההשמה האמור התחייבה ב.ס.ט בניה להמציא לסוראל דו"ח מפורט של שעות העבודה של העובדים המועסקים אצלה, ולהעביר לסוראל את התמורה המוסכמת בגין עבודתם בהתאם. סוראל התחייבה מנגד לשלם לעובד את משכורתו, מחושבת על פי הסכום שקיבלה. סוראל הצהירה בהסכם כי היא אחראית כלפי העובדים לשלם להם את שכרם, כולל כל תשלומי החובה והתנאים הסוציאליים, ובכלל זה ביטוח רפואי, דמי הבראה ומחלה, הפקדות בקרן לעובדים זרים ואגרות שונות הנוגעות להעסקתם, והכל בהתאם להוראות החוק. ב.ס.ט בניה לקחה על עצמה את המחויבות לשכן את העובדים במקום מגורים הולם וראוי, ולשאת בכל קנס שיושת בגין מגורים בלתי הולמים; סוראל מצידה רשאית לשלוח מטעמה מפקחים מפעם לפעם על מנת לבדוק אם ב.ס.ט בניה עומדת בדרישות באשר למגורי העובדים; ב.ס.ט בניה התחייבה לספק לעובדים את כל הציוד הדרוש להם, ולדאוג להסעתם ממקום מגוריהם לאתרי הבניה ובחזרה; לשמור על תנאי עבודה ראויים, סבירים והוגנים של העובדים ולדווח לסוראל על כל בעיה או תקלה, והיא אף רשאית להפסיק עבודתו של עובד מסיבות של אי התאמה או ציות להוראותיה, ובלבד שתיתן