הנה כי כן, שורה של כללים מנחה אותנו בעיקרו של דבר, לבחון את טיבו האמיתי של ההסדר על פיו הועסק העובד, ומתוך מודעות לתכלית ההסדר שבחוק.
--- סוף עמוד 28 ---
45. אלה הם העקרונות על פיהם הנחה עצמו בית דין זה בשתי פרשות קודמות, המזכירות במידה רבה את נסיבות המקרה שלפנינו, אף שהן נדונו והתבררו עוד קודם למשטר התאגידים על תכליותיו המיוחדות. הראשונה בין השתיים, לפי סדר כרונולוגי, היא פרשת מחלקת הבניה של הקיבוץ הארצי (דיון (ארצי) נד/3-96 מחלקת הבניה של הקיבוץ הארצי בע"מ - חליל עבד אל רחמן עבד, פד"ע כט, 151 (1995) להלן: פרשת הקיבוץ הארצי), בה דובר בהתקשרות של חברת בניה בהסכם קבלנות משנה עם תושב השטחים, מר אלמסרי. באותו עניין נקבע בהסכם, כי עבודות השלד באתר יבוצעו על ידי קבלן המשנה באמצעות עובדיו, במחיר מסוים. העובדים באתר התקבלו לעבודה על ידי אותו קבלן משנה והוא זה שקבע את שכרם, ומסר אותו לידיהם. מי שהיה רשום כמעסיקם החוקי מול שירות התעסוקה הייתה חברת הבניה, שרק היא הייתה רשאית להעסיקם. לימים אלמסרי נעלם, ועובדיו עתרו לבית הדין לקבלת שכרם. נקבע כי יש לראות את חברת הבניה כמעסיקתם של העובדים, במשותף עם אלמסרי. הובהר כי הייתה זו חברת הבניה שנהנתה מעבודתם של העובדים, וההתקשרות ביניהם דומה לחוזה עבודה יותר מאשר לכל התקשרות אחרת. חברת הבניה היא זו שלאמיתו של דבר שילמה את שכרם של העובדים והיא אף הציגה את עצמה כלפי השלטונות כמעסיקתם. בקביעתו כי יש לראות בחברת הבניה כמעסיקתם של העובדים, הדגיש בית הדין הארצי את המדיניות הראויה בבחינת יחסי עבודה מורכבים, ובמילותיו של סגן הנשיא (כתוארו אז) אדלר: "בענייננו יצא קול כי הצדק החברתי והמדיניות הראויה כלפי פועלי יום ובמיוחד פועלי יום זרים גוברים על בעיית הסמכות המעורפלת בשל יחסי עבודה מורכבים. המשיבים ביצעו עבודה באתר המערערת כעובדים והמערערת הרוויחה מפרי עמלם ..." (שם, בע' 165).
לענייננו ניתן ללמוד גם מפרשת דורי (ע"ע (ארצי) 1218/02 Xue Bin ואח' - חברת א.דורי פד"ע לח, 650 (2003) להלן: פרשת דורי), שגם היא קודמת להנהגת משטר התאגידים, בה נפרשה תמונת מצב עגומה של העסקת מהגרי עבודה מסין בעבודות בניה בארץ. כאן התבררה מעורבות פעילה ביותר של חברה סינית זרה, שהתקשרה בהסכם קבלנות משנה עם חברת בניה ישראלית, תוך הפרות בוטות של חוקי העבודה בישראל. מתוך מסכת האירועים שם, שמרביתה אינה רלוונטית לענייננו, נציין עניינים אחדים שיש בהם כדי ללמד ולהאיר על היבטים אחדים בהתנהלות הצדדים בפרשה שלפנינו. כך, החברה הסינית שם, שלא הייתה מורשית להעסיק עובדים בישראל, הייתה חתומה על הסכם קבלנות משנה עם חברת דורי, והביאה עימה צוותי