--- סוף עמוד 9 ---
48. חובת זהירות אישית של נושא המשרה אינה צומחת מעצם הכהונה בתפקיד. נדרש לבסס מערכת נתונים החורגת מגדר פעילותו הרגילה והשגרתית של נושא המשרה בחברה (עא 4612/95 איתמר מתתיהו נגד שטיל יהודית (פורסם בנבו)29.10.97 (להלן: "ענין שטיל"; רעא 1146/04 בני חבה נ' אלי ג'אן ו-6 אח' (7.12.2004)).עצם העובדה שאדם פועל כאורגן של חברה, אינה מקנה חסינות בנזיקין, אם כל יסודות העוולה מתקיימים בו אישית (ע"א 3807/12 מרכז העיר אשדוד ק.א בע"מ נ' שמואל שמעון (22.1.15), להלן: "עניין מרכז העיר אשדוד", פסקה 61; עניין נשאשיבי פסקה 48; ע"א 10362/03 א. ברזני שירותים ועסקאות בע"מ נ' אחים בן רחמים (צפון) בע"מ (20.10.2009), להלן: "עניין ברזני", פסקה 16;). הראציונל להטלת אחריות אישית בנזיקין נעוצה בכך שהנושה אינו רצוני (ענין צוק אור; עא 8910/05 א. אדמון בע"מ נגד זלמה וינבלט פורסם בנבו (14.11.16 (להלן: "ענין אדמון")).
49. באשר לתביעת אורגן ב"מסלול החוזי": בשלב החוזי, משנכרת החוזה בין החברה לבין הצד השלישי, ההנחה הינה כי הנושה (הצד השלישי) בחר להתקשר עם החברה בלבד, ולכן כעיקרון יש להקפיד על העיקרון שככלל אורגן אינו נושא באחריות אישית בגין הפרת חוזה של החברה, ואין להטיל עליו אחריות אישית אלא במקרים נדירים (עניין מרכז העיר אשדוד, פסקאות 62- 65; עניין נשאשיבי פסקה 43). קיימת מחלוקת באשר למהות אותם מקרים נדירים המצדיקים הטלת אחריות מכוח הפרת חובת תום הלב לפי סעיף 39 לחוק החוזים (חלק כללי) התשל"ג-1973, אולם לכל הפחות מוסכם כי מדובר על תום לב סובייקטיבי בעלי סממנים של הטעיה או מרמה.
ישנם מקרים בהם נושה חוזי הופך בעל כורחו לנושה נזיקי. מקרים שבהם מתבצעות כלפיו עוולות מתמשכות של הפרת חוזה בחוסר תום לב, תוך שאין בידו להקטין את נזקיו או לשלוט בהם וגם במקרים אלה צריך לחול הגיונה של הלכת צוק אור המצדיק הטלת חבות אישית על נושא המשרה (ענין אדמון עמ' 30 לפסה"ד).
50. בפסיקה הובעה הדעה כי במקרה בו ניתן להטיל אחריות הן במסלול הנזיקי והן במסלול החוזי, ראוי להגיע לכך במישור הנזיקי ולהימנע למעט מקרים חריגים מחיוב אורגן באופן אישי באחריות לחיובים החוזיים של החברה כאשר הוא אינו צד להתקשרות (עניין מרכז העיר אשדוד; עניין נשאשיבי פסקה 46).
האם מתקיימים התנאים להרמת מסך?
51. אין מחלוקת כי דלתה מדיקל היתה מצויה בקשיים כלכליים למצער החל משנת 2012. אינטגרמא - שהינה חברה ציבורית - החזיקה במניות דלתה מדיקל (באמצעות חברת דלתה קולור) ולפיכך, נכללה דלתה מדיקל בדוחותיה הכספיים המאוחדים של אינטגרמא שהינם פומביים.