12. לגרסתו, נתן צד ג' סכום של מיליון ₪ כהלוואה לידי החייב וחלף ההלוואה ולהבטחת החזרתה, נרשמה הערת האזהרה לטובתו.
הנושה ליווה את גרסתו בתצהיר מיום 16.7.18.
לדבריו, סך של 450,000 ₪ מתוך כספי ההלוואה שולמו על ידו לידי פלוני, מר שלומי שני (להלן: "מר שני") בגין חוב של החייב, ואילו יתרת ההלוואה בסך 550,000 ₪ ניתנה על ידו לחייב עצמו. ראו סעיף 3.א. 1 ו- 2 לתצהירו.
לשם רישום הערת האזהרה, הוגשו ללשכת רישום המקרקעין הבקשה לרישום הערת האזהרה והסכם ההלוואה שצורף לבקשת צד ג', כנספח ב'.
צד ג' מוסיף, כי הינו מחזיק בהמחאות ע"ס 15,000 ₪ כל אחת עשויות ע"י החייב בהתאם לאמור בסעיף ז'1 להסכם ההלוואה. צד ג' גם צרף צילומים של ההמחאות כנספח נוסף לאישוש טענותיו.
13. צד ג' מציין, כי העיקולים שהוטלו על חלקו של החייב בנכס, בתאריכים 29.12.13, 30.12.13, בתיק הוצל"פ 01-13419-53-7, בין מועד רישום המשכנתא לבין מועד רישום הערת האזהרה, אומנם לא בוטלו טרם רישום הערת האזהרה ואף אין דרישה כזו בהסכם ההלוואה. אולם לגרסתו אין בכך כדי לגרוע ממעמדו כנושה מובטח מכוחה של הערת האזהרה האמורה.
עמדת הנאמנת:
14. הנאמנת גרסה, כי משעה שהליך הכינוס בוצע הלכה למעשה, למימוש משכנתא שרבצה על הנכס, ומשצד ג' כלל לא נקט הליך למימוש הערת האזהרה הרשומה לטובתו, יש לדחות את טענתו על פיה הינו נושה מובטח לפי פקודת פשיטת הרגל [נוסח חדש] התשמ"א-1981 (להלן: "פקודת פשיטת הרגל"). שכן עת ולטובתו נרשמה הערת אזהרה על הנכס, להבדיל משיעבוד ו/או משכנתא ו/או משכון, הרי שאין הערת האזהרה משמשת בטוחה המקנה לו מעמד של נושה מובטח.
מעמדו של בעל הערת האזהרה המעוגנת בחוק המקרקעין נסוג מפני טענה לביטול העסקה מחמת הליכי פשיטת רגל, הכל בהתאם להוראות סעיף 127 ב' לחוק המקרקעין.
15. הנאמנת מוסיפה, כי לאור הצהרות החייבים אשר לטענתם במועד עריכת ההלוואה עם צד ג' הם היו חדלי פירעון, הרי דין הערת האזהרה שנרשמה לטובתם על הנכס להתבטל בהתאם להוראות סעיף 86 לפקודת פשיטת רגל.
16. הנאמנת מדגישה עוד, כי עסקינן בהערת אזהרה מכוח הסכם הלוואה ולפיכך עשויה להוות בגדר הענקה הניתנת לביטול מכוח סעיפים 96 (א)-(ג) לפקודת פשיטת הרגל.
17. לפיכך מתנגדת הנאמנת לבקשת צד ג'.
עמדת הנאמן:
18. הנאמן אף הוא מצדד בכך, שאין להקנות לצד ג' מעמד של נושה מובטח. לטענתו, מדובר בניסיון של צד ג' לעקוף את הוראות חוק המקרקעין ופקודת פשיטת הרגל ולשדרג את מעמד נשייתו ממעמד של נושה רגיל למעמד של נושה מובטח. זאת, חרף העובדה שלא רשם את דבר היותו "נושה מובטח" כנדרש, באמצעות רישום משכנתא בדרגה שנייה בלשכת רישום המקרקעין וכן רישום משכון ברשם המשכונות.