110. מינוי אפוטרופוס לדין לקטין הינו הליך המושרש היטב בשיטת המשפט הישראלית, אך זוכה למימוש לעיתים רחוקות מדי. עוד בראשית ימי המדינה קבע בית המשפט העליון, מפיו של הנשיא זמורה ז"ל כי:
"יש צורך במינוי אפוטרופוס מיוחד, אדהכי (AD HOC), אשר ייצג את האינטרסים של הקטין. אין זה עניין של
--- סוף עמוד 68 ---
קונסטרוקציה משפטית בלבד, הדבר נובע גם מצרכי הצדק והיושר. באין אפוטרופוס מיוחד כזה, יש לפעמים וגם הורים הוגנים, מתוך נטיה להחיש את סדר הגירושין או הפירוד ביניהם יבואו לסדר את שאלת המזונות לילד, בדרך הנראית להם אותה שעה כמספיקה וצודקת, ומתגלית לאחר-מכן כבלתי מספיקה ובלתי צודקת" (ע"א 42/49 משקה נ' משקה, פ"ד ג 88, 92)
ראו גם ע"א 105/83 מנשה נ' מנשה, פ"ד לח(4) 635; ע"א 878/96 פוזילוב נ' פוזילוב, פ"ד נ(5) 208, 214-215; בג"צ 2898/03 פלונית נ' בית הדין הרבני הגדול, פ"ד נח(2) 550, ע"א 352/80 צוקרמן נ' צוקרמן, פ"ד לד(4) 689, 891.
בתי המשפט הלכו כברת דרך נוספת, בכך שהכירו בצורך לייצוג נפרד של קטינים לא רק כאשר מדובר בסכסוך בין הוריהם, אלא גם כאשר מדובר בהליכים שבהם מעורב היועץ המשפטי לממשלה, וזאת על-מנת להבטיח שבמקרים מתאימים יעמוד לקטין מייצג, שעניין לו בטובת הקטין בלבד. מייצג זה לא יהיה נגוע בניגודי אינטרסים או מחוייבויות מערכתיות (ראו בג"צ 78/03 כץ נ' בית הדין הרבני הגדול, פ"ד נז(2) 875, 880; רע"א 4898/00 פלוני נ' פלוני, תק-על 2001(1) 59).
111. בפנינו טענו כל הצדדים, כל אחד בתורו, כי הוא ורק הוא פועל בשם "טובת הקטין". אך מצער לומר שלא כך היה.
ב"כ היועץ המשפטי הסתירה מידע רלוונטי מבית-משפט קמא, לא עמדה על כך ולא נקטה באמצעים המשפטיים העומדים לרשותה על-מנת להבטיח, שטובתו של הקטין תיבחן בטרם יכריז בית המשפט על ביטול הכרזת "בר אימוץ" כלפי האב. ב"כ היועץ המשפטי לא הביאה בפני בית משפט קמא, כמו גם בפנינו, את מלוא התשתית העובדתית והמקצועית הנוגעת לטובתו של הקטין ואף התנגדה למינוי אפוטרופא לדין, אף שבדיעבד הסתבר, כי מקרה זה מלמד על הצורך במינוי שכזה.
ב"כ ההורים הביולוגים טענו בדיון הראשון בפנינו, כי שאלת "טובת הקטין" כלל לא עומדת לדיון. בהמשך התעלמו לחלוטין מהיבטים מגוונים הקשורים בסוגית טובת הקטין, תוך העלאת שיקול "קשר הדם" לדרגת על.
אף ב"כ ההורים המיועדים לאמץ הסתירו מידע רלבנטי מבית המשפט הקשור בבריאותו של האב המיועד לאמץ, ובטיעוניהם התעלמו כמעט לחלוטין מסוגיה זו.