במסגרת פסק הדין שניתן בערעור על פסק דינו של בית המשפט המחוזי עמד בית המשפט העליון על כך שלאחר שניתן פסק הדין פנתה רשות ההגבלים העסקיים אל רשות שדות התעופה בנושא התחרות, כנראה בעקבות פניה אליה מצד אירוהנדלינג (המשיבה), וביקשה כי ועדת המכרזים תשקול מחדש את מספר ההרשאות, שכן צמצומן לשתיים הוא, כך נטען, גורם העלול לפגוע בתחרות; החל שיג ושיח נוסף בין שתי הרשויות, שנסתיים במכתב מרשות ההגבלים העסקיים מיום 23.7.13, אשר נענה על-ידי רשות שדות התעופה באותו יום. לבית המשפט הוגשו המכתבים האמורים כראיה חדשה. בית המשפט העליון קבע בפסק דינו, כי העובדה שנושא התחרות לא עמד בפני מפרסמת המכרז, יש בה משום פגם בפעולת הוועדה:
"אין חולק, כי פנייתה ועמדתה של רשות ההגבלים העסקיים לא היו לפני ועדת המכרזים בדיון ביום 11.3.13, לאחר פניית רשות ההגבלים העסקיים, אף כי נושא התחרות היה כשלעצמו בפני רשות שדות התעופה. בעינינו יש בכך פגם. רשות ההגבלים העסקיים היא גוף סטטוטורי המופקד על התחרות, ועל כן פניה הימנה ושיח ושיג עמה היו אמורים להיות מובאים בפני ועדת המכרזים, אף ששיקול הדעת הוא שלה. ועדת המכרזים דנה ביום 11.3.13 בהערות בית המשפט קמא מיום 6.3.13, אך לא נדרשה לנושא פנייתה של רשות ההגבלים העסקיים (אף כי זו הוזכרה בטיעוני בא כוח אירוהנדלינג בפני בית המשפט ב-6.3.13). התוצאה היא איפוא שהנושא החשוב של פניית רשות ההגבלים העסקיים לא נדון כדבעי בפני ועדת המכרזים, אם כי היה ידוע לבכירי הרשות. אין בידינו כמובן לדעת מה היתה ועדת המכרזים מחליטה באותו שלב, שבו טרם נפתחו ההצעות במכרז".
במקרה שלפניי עמדות המאסדרים הספציפיים סותרות. עמדת מועצת הכבלים והלווין, הקובעת, כאמור, כי אפליה במחיר לטובת לקוחות חדשים ולקוחות מתמקחים מגבירה את התחרות ומועילה לצרכנים כולם, ולכן ניתן לראות בהם "סוג לקוחות" ואין לראות באפלית המחירים לטובתם אפליה אסורה. עמדה זו, נתמכת בעמדת רשות התחרות, ותומכת בעמדת המשיבות לפיה מדובר בתרומה לתחרות, ואין מדובר בהפרת תנאי הרישיון. מנגד, משרד התקשורת, שלא נועץ ברשות לתחרות, או באחרים, סבור כי הפליית המחירים בה נקטו המשיבות לגבי לקוחות חדשים ולקוחות מתמקחים מהווים הפרה של תנאי הרישיון.
12. בחינת עמדות המאסדרים במקרה שלפניי בכללי המשפט המנהלי
--- סוף עמוד 62 ---
פרשנות המאסדר את הוראות הרישיון (ובענייננו את הפרשנות שנתנו לרישיונות משרד התקשורת מזה, והמועצה לשידורי כבלים ולווין מזה), תיבחן בראי המשפט המנהלי. טרם אבחן את הפרשנויות השונות, אעמוד על ההתפתחות בפסיקה לגבי המשקל שיש לתת לעמדת המאסדר (בהנחה שהיא עומדת בכללי המשפט המנהלי).