--- סוף עמוד 69 ---
הערכה, ואיזון בין המרכיבים השונים (סבירות ומידתיות ההחלטה). הם מדגישים את חשיבות התשתית העובדתית, ובתוכה את חשיבות קבלת הנתונים לעניין התחרות.
העמדות שהציג משרד התקשורת במסגרת ההליך הינן לאקוניות, חסרות ובלתי ממצות. לא נתברר מהי תשתית הנתונים העובדתיים שבבסיס העמדה, האם אסף המשרד את מלוא הנתונים הנדרשים לקבלת ההחלטה, האם נאסף מידע מרשויות מינהליות או מגופים אחרים, לרבות מהממונה על ההגבלים העסקיים (רשות התחרות), והאם נתבקשה חוות-דעת כלכלית או חוות דעת מומחה אחר.
כך לדוגמא, לא נטען כלל כי המשרד נסמך על חוות דעת כלכלית כלשהיא לצורך גיבוש עמדתו. זאת על אף שבדיון שהתקיים ביום 9.3.17 הודיע עו"ד ואיל ג'ג'ני ממשרד התקשורת, כי ייקח עוד כחודשיים לחבר חוות דעת כלכלית, ואז תתגבש עמדת הרגולטור (עמ' 56 לפרוטוקול, שורות 3-5), כלומר אף משרד התקשורת עצמו מודע לכך שיש צורך בחוות דעת כלכלית לצורך גיבוש עמדה מלאה ומקצועית אולם הוא לא טרח לעשות כן טרם הגשת עמדתו לבית המשפט.
כיוון שממילא לא פורטו הנתונים שנאספו, לא ניתן היה לבחון את סוגיית שייכותם והרלוונטיות שלהם לעניין הנדון ואת אמינות הנתונים. לא נתברר אפוא כי בבסיס פרשנות המשרד עמדו נתונים אמינים ומשכנעים, המבססים תשתית מוצקה במידה מספקת כדי לתמוך בהחלטה.
12.3.1.ב. אי היוועצות ברשות לתחרות
אני סבורה כי במקרה שלפניי נפל פגם בהליך בו גיבש משרד התקשורת את עמדתו הפרשנית, בכך שמשרד התקשורת לא נועץ ברשות לתחרות, הן בשל מורכבות הנושא, הן בשל השינויים בשוק שלא נבדקו ע"י משרד התקשורת, ובעיקר לאור העובדה שעמדת הממונה על התחרות (ההגבלים העסקיים בשעתו) בעניין הטלוויזיה הרב ערוצית, הייתה לנגד עיני משרד התקשורת, עמדה המנוגדת לעמדתו, כאשר תנאי הרישיונות דומים עד זהים.
התייעצות ככלל היא הליך רצוי במסגרת ההליך המנהלי. ככל שמדובר בנושא מורכב יותר, ההתייעצות עם גורמים המבינים בנושא חשובה יותר. בספרה של דפנה ברק ארז, לקרוא משפטים בתנך: על צדק תנ"כי ומשפט ישראלי (2019), מקדישה המחברת פרק להתייעצות בטרם קבלת החלטות (עמ' 97). פרעה קיבל עצה מיוסף (ביזמת יוסף). אחרים פנו להתייעצות. כך, רחבעם בנו של שלמה, כשהתבקש להקל את עול המיסים התיעץ הן עם היועצים הזקנים (שייעצו לו לקבל את הבקשה), הן עם חבריו (שייעצו לו לדחותה). מוזכרת גם התייעצות של ירבעם כשביקש לגבש עמדה באשר להמשך הפולחן בירושלים; התייעצות מפורסמת של אבשלום עם אחיתופל והתיעצות אחשוורוש ביועציו כאשר ושתי לא הופיעה למשתה המלך (שם, בעמ' 178-175). אמנם לא כל העצות הסתברו כעצות טובות, אך התהליך עצמו מוצג כהליך ראוי.