לא רק שעמדת משרד התקשורת אינה מנומקת כראוי, התנהלותו בפועל של משרד התקשורת סותרת את העמדה שהציג. בכך נפל פגם נוסף בחוות הדעת, שכן היא סותרת את התנהלות משרד התקשורת בפועל.
12.3.3. חוסר אחידות בעמדת משרד התקשורת
חוסר אחידות בעמדה, שאינו מוסבר כראוי, מהווה גם הוא פגם בהחלטה המנהלית, הן בשל ההסתמכות שעלולה להיפגע, הן לאור הצורך באמון הציבור במערכות הממשל. מאסדר המשנה דעתו ללא כל הסבר, פוגע במטרות אלו.
12.3.3.א. עמדות שונות שהביע משרד התקשורת
כדי להבהיר מדוע לא ניתן לאמץ את עמדת משרד התקשורת, יש לעמוד על הסתירות הרבות שנתגלו בעמדת משרד התקשורת במהלך ניהול ההליך (מעבר לתשובות הסותרות שניתנו לפונים על כך להלן). כך לדוגמא, בכל הנוגע לבחינת אספקטים של התחרות במכתב מיום 31.10.13 נכתב לאמור כי "לאור העובדה שהמשרד סבור כי יש בהפרת ההוראה הנ"ל כדי לפגוע בתחרות...", כאשר מכך עולה בבירור כי המשרד לקח בחשבון בקביעת עמדתו שיקולי תחרות. ואילו בסתירה
--- סוף עמוד 73 ---
לכך צויין בעמדת המשרד מיום 22.9.16 כי לא ברור כלל מהם השיקולים שנשקלו בשעתו בעת שנוצר הרישיון וכי בעת שניתנה העמדה הנוכחית מטעם המשרד לא נשקלו שיקולי תחרות.
בנוסף, בניגוד לעמדת היועמ"ש משנת 2017 בה טען כי שוק הטלוויזיה שונה מתחום הרט"ן וכי אין להסיק גזירה שווה מזה לזה, הביע משרד התקשורת עמדה שונה והפוכה במכתבו של מנכ"ל משרד התקשורת מיום 21.4.16 ובמסמך מיום 22.9.16, בשניהם צויין כי ראוי לבצע האחדה של האסדרה בין תחומי התקשורת השונים.
אציין עוד כי קיימים בפסיקה מקרים נוספים בהם הביע משרד התקשורת במסגרת בקשות לאישור תובענות ייצוגיות שהוגשו לו עמדה בלתי מבוססת אשר לא ברור על סמך אילו שיקולים הוגשה. יש להצטער על כך שלא מופקים לקחים.
כך לדוגמא בפסק דינו של כב' השופט י' ענבר בעניין ת"צ (מחוזי ת"א) 38194-07-10 דוד ספיר נ' פלאפון תקשורת בע"מ (פורסם בנבו, 03.06.2012, (על פסק הדין הוגש ערעור שהסתיים בפשרה- ע"א 5662/12 פלאפון תקשורת בע"מ נ' דוד ספיר (פורסם בנבו, 01.01.2014). בפסקה 5 לפסק דינו של השופט ענבר צויין, בהתייחס למשרד התקשורת, כי: בענייננו לא ברור כלל ועיקר כיצד גובשה בשעתו עמדתו של הרגולטור ומי נטל חלק בתהליך זה."
כמו כן בת"צ (מחוזי י-ם) 11630-05-10 סמיון ז'נין נ' פרטנר תקשורת בע"מ (פורסם בנבו, 25.08.2013, על החלטה זו הוגש ערעור לבית המשפט העליון במסגרתו הגיעו הצדדים לפשרה ביום 27.6.14, ראו: רע"א 6735/13 חברת פרטנר תקשורת בע"מ נ' סמיון ז'נין (פורסם בנבו, 27.06.2014). בית המשפט המחוזי ציין שוב לעניין משרד התקשורת כי (פסקה 52 לפסק הדין):