"ערכתי בדיקה ראשונית בסוגייה ואכן אין פרשנות אחידה ומוסכמת לאורך השנים בנוגע לאסדרה הנדרשת. ביקשתי לכנס דיון מקצועי אצלי בהשתתפות כלל הגורמים במשרד לבחון את הסוגיה וככל שאכן אין פרשנות חד משמעית נצטרך ככל הנראה לבצע שימוע לשוק בנוגע לעניין".
מתגובות משרד התקשורת לפניות הציבור עולה שאין פרשנות אחידה וכי הדברים נשקלים. אולם, בפועל, חובת השימוע הופרה משלא ניתנה כל זכות שימוע למשיבות (למעט חברות הטלוויזיה הרב ערוצית ע"י מועצת הכבלים והלווין) בטרם הוצאת מכתבי ההבהרה (שכאמור לא היו הבהרה כלל
--- סוף עמוד 79 ---
אלא שינוי מדיניות) או בטרם הגשת העמדה במסגרת הליך זה. היעדר מתן זכות שימוע לחברות האינטרנט והסלולר בנסיבות אלה מהווה פגם בפעולת משרד התקשורת בפרשנותו את הרישיון.
12.5 סיכום הפגמים בעמדת משרד התקשורת
לסיכום, בהליך גיבוש עמדת משרד התקשורת נפלו פגמים רבים, בעיקרם חוסר התבססות על תשתית עובדתית מעדכנת ואי היוועצות ברשות לתחרות על אף עמדתה הנוגדת של מועצת הכבלים, בהתבסס על חוות דעת הרשות לתחרות, כשיו"ר המועצה הוא נציג שר התקשורת.
לאור פגמים מהותיים אלו, הן בהליך גיבוש העמדה, הן בהתנהלות משרד התקשורת שנתן עמדות שונות במועדים שונים, בחרתי שלא לאמץ את עמדת משרד התקשורת. לאור האמור אפנה לבחון את שני התנאים המרכזיים לאישור תובענה כייצוגית, המצויים במחלוקת. הראשון, האם יש אפשרות סבירה שהשאלות הנדונות יוכרעו בתובענה לטובת הקבוצה והאם תובענה ייצוגית היא הדרך היעילה וההוגנת להכרעה במחלוקת בנסיבות העניין.
13. האם יש אפשרות סבירה שהשאלות הנדונות יוכרעו בתובענה לטובת הקבוצה
אני סבורה כי המבקשים לא הוכיחו כי יש אפשרות סבירה שהשאלות הנדונות יוכרעו בתובענה לטובת הקבוצה, כנדרש בשלב זה של אישור התובענה כתובענה ייצוגית וזאת ממספר טעמים, עליהם אעמוד להלן.
13.1. אימוץ עמדת מועצת הכבלים והלווין והרמוניה פרשנית
13.1.א. מתי יש ליתן אותה פרשנות למונחים דומים
הטעם הראשון לדחיית הבקשה הוא אימוץ עמדת המועצה לשידורי כבלים ולווין מהטעמים שפורט לעיל. עמדת המאסדר, שניתנה אמנם לגבי חברות יס והוט הינה כי אין מדובר בהפרת הרישיון (לא בנוגע לאפליית מחירים לסוגיה ולא בנוגע לאופן הפרסום). על כן לגבי חברות YES והוט, יש לדחות את בקשת האישור כבר בשלב זה.
אולם, אני סבורה כי עמדת מועצת הלווין והכבלים משליכה גם על תוצאות ההליך באשר למשיבות האחרות. זאת, בשל הדמיון בלשון הרישיונות והצורך באחידות בתחום זה. רישיונות חברות התקשורת השונות הינם מסמכים ארוכים וסבוכים, הכוללים מגוון הוראות מתירות ואוסרות, בשורה של נושאים מקצועיים, צרכניים ואחרים; על פרשנות הוראת הרישיון ניתן לעמוד מלשון הרישיון, ומתכליתו (לעניין פרשנות רישיון על פי לשונו וכלל הוראותיו ר' עניין אי. אר. אם; עניין פירט, פסקה 10 להחלטת כב' השופטת ע' ברון; ת"צ (מחוזי מרכז) 25670-01-10 אליעזר ישעיהו צור נ' 012 טלקום בע"מ, פורסם בנבו, 14.07.2015; ת"צ (מחוזי מרכז) 25061-09-16 מרקמן את טומשין - חברת עורכי דין נ' בזק בינלאומי בע"מ, פורסם בנבו, 04.07.2019).