לאור האמור אין בתרגום הכספי של ימי החופשה - פדיון - כדי לשנות את מכסת ימי החופשה המגיעים על-פי סעי 5 לחוק, ולא ניתן לכן לקזז את התשלום בגין פדיון חופשה מן התשלום בגין תמורת הודעה מוקדמת.
שאלה אחרת היא היש לאפשר, מבחינת המדיניות המשפטית הרצויה, קיזוז כספי של פדיון החופשה מתמורת ההודעה המוקדמת אף בהיעדר עילה זכאות
--- סוף עמוד 20 ---
על פי סעיף 5 לחוק. לדעתי אין מקום לכך לאור תכלית של מתן ימי חופשה, והזכות לימי הודעה מוקדמת כפי שיבואר להלן.
לאור התכלית הסוציאלית בחיוב המעביד להוציא את עובדו לחופשה בפועל כקבוע בחוק, יש צידוק וטעם שלא לאפשר, למעביד שאינו מוציא את עובדו לחופשה, קיזוז בתשלום פדיון חופשה מתשלום תמורת הודעה מוקדמת, כפי שהחוק מתיר למעביד המוציא את עובדו לחופשה ונותן לו הודעה מוקמת.
לאור החובה החוזית ליתן ימי הודעה מוקדמת ולא תשלום תמורתה, יש צידוק וטעם לקביעה, שבגין הפרתה של אותה חובה לא יתאפשר קיזוז תשלום פדיון החופשה מתשלום כפיצוי בגין אי-מתן הודעה מוקדמת, כפי שהחוק מתיר למעביד הנותן לעובדו הודעה מוקדמת ומוציאו לימי חופשה".
לדידי, דברי השופט פליטמן תומכים בתוצאה אליה הגעתי. מעסיק שמפטר עובד, מפסיק את עבודתו לאלתר ומודיע על חפיפה בין תקופת ההודעה המוקדמת לבין תקופת החופשה השנתית, פועל בחוסר תום לב וביצוע הפיטורים אינו תואם את רוח החוק. במצב דברים זה, אף לדעת השופט פליטמן אין חפיפת זכויות. חברי טוען, כי על המעסיק נטל ההוכחה להראות שהוצאת העובד לחופשה שנתית נעשתה כדין וככל שיעמוד הוא בנטל ההוכחה, תוכר החפיפה בזכויות. אינני שולל מקרים בהם מבחן זה יסייע להכריע בסוגיה הזו. כך, למשל, אם בזמן שעובד שוהה בחופשה מגלה המעסיק, כי הוא מעל וכתוצאה מכך מפטר אותו מיד וכדין, אין לדרוש מהמעסיק לשלם לו דמי הודעה מוקדמת בנוסף על פדיון החופשה. כמו כן, מקובלת עלי עמדת חברי, כי חופשה שלא תואמה עם העובד ומתקיימת בתקופה ההודעה המוקדמת לגביה ויתר המעסיק על עבודתו בפועל של העובד, לא תיחשב כהוצאת העובד לחופשה כדין. למען הסר ספק, וכפי שציינתי לעיל, אף מקובלת עלי עמדת חברי כי המעסיק הוא זה אשר מחליט על מועד הוצאתו של עובד לחופשה. עם זאת, יובהר, כי ההחלטה על הוצאת העובד המפוטר לחופשה כפי שהתקבלה במקרה דנן אינה הוצאה לחופשה "כדין", הן על פי עמדתו של חברי והן על פי עמדתי, שכן היא נועדה להביא לשלילת זכויות העובד תוך חפיפה בין החופשה השנתית וההודעה המוקדמת.