27. בסיכומיהן הפנו הנתבעות לפסיקה אשר קבעה כי סעיף 22 לפקודת הנזיקין שריר וקיים ובהיעדר שינוי חקיקה יש לפעול לפיו [סעיפים 69-66 לסיכומי הנתבעות].
צודקות הנתבעות בטענתן כי סעיף 22 לפקודת הנזיקין עודנו שריר וקיים ולא בוצע בו כל שינוי חקיקתי. עם זאת, בספרות ובפסיקה הובעו, לא אחת, הסתייגויות ממתן מובן נחרץ לכלל האוסר על המחאת זכות תביעה. כך, בספרו המחאת חיובים עמד המלומד שלום לרנר על הצורך בביטולו של סעיף זה כדלקמן:
"לדעתנו יש להשוות את ההלכה לגבי המחאת תביעות נזיקיות לדין ההמחאה של תביעות חוזיות. הכלל הרחב שבסעיף 22 מיושן וחסר הגיון, וייתכן שבור משקף את האיסור העתיק של קניית דין, שאינו מיוחד לעילות נזיקיות. אנו מציעים לבטל את סעיף 22 לפקודת הנזיקין, ולהשוות את דינן של תביעות נזיקיות לתביעות חוזיות. ביטול סעיף 22 יביא להכרה בהמחאת זכות נזיקית שנעשתה מאינטרסים מסחריים, ובתי המשפט יהיו רשאים לבטל רכישת תביעה שנעשתה ממניעים פסולים, במסגרת ההלכה המאיינת הסכמים הנוגדים את תקנת הציבור"
[לרנר, המחאת חיובים, עמ' 244-243]
28. בעניין כספי ציינה השופטת ברק ארז כי "יש טעם טוב לחשוב שההסתייגות המסורתית מהמחאתן של זכויות תביעה בנזיקין נראית ככזו שעבר זמנה, במתכונתה הגורפת" [שם, פסקה 34]. השופט (כתוארו דאז) רובינשטיין הוסיף כי "כל עוד סעיף 22 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] בעינו, ראוי לפרשו באופן תכליתי ומצמצם [...] כדי למנוע – במהות – עשיית עושר ולא במשפט" [פסקה א לפסק דינו].
אין חולק כי לעת הזו הוראת סעיף 22 לפקודת הנזיקין נותרה על כנה ועל כך אף עמדתי בהחלטה מכוחה נדחתה תביעתה של VIG על הסף. עם זאת, וכפי שמצינו, נסיבות המקרה דנן הן נסיבות מיוחדות - העברת זכות תביעה נזיקית אגב הליך של פירוק מרצון, באישור המפרקת. בהתחשב בכך ובשים לב לפסיקת בית המשפט העליון כפי שהובאה לעיל, ראוי לנקוט בפרשנות מרוככת של סעיף 22 לפקודת הנזיקין, באופן שתתאפשר העברת זכות תביעה נזיקית מהחברה אל נייר חדרה, אגב הליכי הפירוק מרצון.
מטעמים אלה אני קובע כי העברת זכות התביעה באמצעות הסכם הרכישה, אגב הליך של פירוק מרצון נעשתה "מכוח הדין".
29. אף שקביעה זו חותמת את הגולל על דחיית התביעה על הסף, ולמעלה מן הצורך, אדון בשתי טענות מרכזיות נוספות שהעלתה נייר חדרה ואשר תומכות, לטענתה, בזכותה להגיש את התביעה דנן והן: הרמת מסך בהתאם לסעיף 6(ב) לחוק החברות; שימוש בדוקטרינת מיזוג דה-פקטו.