ככלל, תנאי סף הוא מעצם טיבו תנאי מהותי, שכן הוא מעמיד את המתחרים ב"קו זינוק" משותף. עם זאת הפסיקה הכירה בחריגים גם לכלל זה, ובלבד שמתן האפשרות לתקן את הפגם לא יקנה למועמד יתרון בלתי הוגן על מתחריו. (עע"מ 1811/09 אסום חברה קבלנית לבניה בע"מ נ' מועצה אזורית שדות נגב [פורסם בנבו] (6.1.2010), עת"מ (מחוזי י-ם) 32245-12-11 מל"מ מערכות נ' משרד האוצר ואח' [פורסם בנבו] (19.12012)).
- בעניין שלפנינו, הטענה לניסיון מכוון של הזוכה להטעות את וועדת המכרזים ולחוסר תום לב בהתנהלותה לא הוכחה. משנקבע כי הזוכה אכן ביצעה את עבודות הפיענוח המפורטות בתשובתה, וכי עבודות אלה עומדות בתנאי המכרז, יש לקבל את הסברה לשגיאה בתום לב בכך שלא מסרה פירוט של עבודות אלה. לא ניתן להעלות על הדעת מניע להשמטה מכוונת של עבודות אלה ממסמכי ההצעה. כאמור הזוכה הסבירה את המקור לטעותה ומסרה כי בהתייחסותה לסעיף 4.3 האמור היא סברה בטעות כי המדובר בהמשך ההתייחסות לסעיף 4.2 שבעניינו היא מסרה כי סיפקה שירותים למרכז מיפוי ישראל, כאמור לעיל. הסבר זה התקבל על דעתה של הוועדה, וכאמור יש בו היגיון רב.
- ואולם בכך אין די, שהרי תום הלב של המועמד המבקש להשלים את החסר, הוא תנאי הכרחי לקבלת בקשתו, אך בוודאי שאינו תנאי מספיק לכך. כאמור לעיל, עצם הפנייה של וועדת מכרזים אל הזוכה כדי לאפשר לה להשלים את הפרטים החסרים בהצעתה, עלולה לפגוע בעקרון השוויון בין המתחרים במכרז ובינם לבין מתחרים פוטנציאליים. במקרה שלפנינו ראתה הוועדה בהשמטתם של הפרטים החסרים האמורים פגם טכני, ומצאה שאין בהשלמתם המאוחרת כדי להעניק יתרון בלתי הוגן לזוכה.
מתן אפשרות להשלים פרטים חסרים כדי לעמוד בתנאי סף עלולה לפגוע בוודאות ההתמודדות, לבסס חשש לפגיעה בטוהר המידות ובאמון הציבור במכרז, להעיד על זלזול מצדו של המציע ואף על חוסר יכולתו ובעיקר לפגוע בשיוויון (ע' דקל, מכרזים (2006), חלק א' 532-537). במקרה שלפנינו הפגיעה באינטרסים האמורים נמוכה ואין בה כדי לגבור על היתרונות שבמתן האפשרות להשלים את הפרטים, כדי לאפשר לזוכה להמשיך ולהשתתף במכרז. כאמור לעיל, משנקבע כי הזוכה ביצעה עבודות פיענוח אלה, והשמיטה בתום לב את דבר ביצוען מהצעתה, אין בהתנהלותה כדי ליצור את החשש לפגיעה בטוהר ההתמודדות ובאמון הציבור, ומובן שגם אין בכך כדי להעיד על זלזול מצידה או על העדר יכולת. אשר לפגיעה בשיוויון – שהיא כאמור השאלה המרכזית הניצבת לפנינו – גם בעניין זה יש לתת משקל מכריע לכך כי המדובר בתוספת פרטים המשקפים את עבודתה של הזוכה – את השתתפותה בפרוייקטים אשר בפועל בוצעו על ידה. בהשמטת פרטים אלה מהצעתה לא היה כדי לקדם אותה בדרך כלשהי ובוודאי שלא להעניק לה יתרון בלתי הוגן. חמישה ימים לאחר פיתחת המעטפות השלימה הזוכה פרטים אלה, שהיו בידיה כמובן בעת הגשת המכרז ושרק בשל אי הבנה ושגגה בתום לב היא נמנעה מלציינם בנספח האמור.