תקופת התיישנותה של תביעה מתחילה משנתקיימו שלושת התנאים המצטברים הבאים: היווצרות עילת התביעה, ידיעת התובע על אודות העילה, וקיומו של כוח תביעה בידי התובע (ראו: ע"א 7589/13 establishment adoka נ' מכון ויצמן למדע, פסקה 6 (8.6.2015); רע"א 1660/18 ארנסט אנד יאנג ישראל בע"מ נ' סקיילקס קורפוריישן בע"מ, פסקה 26 (12.6.2018)).
בענייננו, המחלוקת העיקרית עוסקת בשאלת התקיימותו של התנאי הראשון – מועד היווצרות עילת התביעה. בית המשפט המחוזי קבע כי כל עוד לא ניתן צו לפירוק החברה, לא נוצרו עילות התביעה נגד מנדלסון לפי סעיפים 355(א) ו-286 לפקודה. על קביעה זו מערער מנדלסון, הטוען כי עילות התביעה לפי סעיפים אלו מתגבשות אף קודם למתן צו הפירוק.
19. נקודת המוצא לשם הכרעה בשאלה זו היא לשון הסעיפים הנדונים, ובה אפתח.
סעיף 355(א) לפקודת החברות קובע את בטלותן של עסקאות שנעשו בתוך שלושת החודשים שקדמו לפירוק ואשר יש בהן העדפת מרמה. וזו לשון הסעיף:
"כל העברה, משכנתה, מסירת טובין, תשלום, הוצאה לפועל וכל פעולה אחרת בנכסים, שאילו נעשו בידי אדם או נגדו היו רואים אותם בפשיטת רגל שלו כהעדפת מרמה, הרי כשנעשו בידי חברה או נגדה יראו אותם, בפירוקה, כהעדפת מרמה של נושיה, ולא יהיה להם תוקף; לענין סעיף זה, תבוא תחילת הפירוק במקום הגשת בקשת פשיטת הרגל" (הדגשה אינה במקור).
סעיף זה מפנה להוראת סעיף 98(א) לפקודת פשיטת הרגל [נוסח חדש], התש"ם-1980 הקובעת את בטלותן של עסקאות עקב העדפת מרמה בפשיטת רגל, כלהלן:
"מי שאינו יכול לפרוע מכספו את חובותיו כשמגיע זמן פרעונם, וכדי לתת עדיפות לנושה פלוני או למי שערב לחובו או מתוך אילוץ או שידול שלא כדין מצד אותו נושה או מטעמו הוא מעביר נכס או משעבדו, או משלם כסף, או נוטל על עצמו התחייבות, או נוקט הליך משפטי או נכנע לו, לטובת הנושה או נאמנו, ועל סמך בקשת פשיטת רגל שהוגשה תוך שלושה חדשים מיום שעשה כן הוכרז פושט רגל, יראו את מעשהו כמעשה מרמה ויהיה בטל כלפי הנאמן".
20. עיון בסעיפים אלה מעלה כי לצורך שלילת תוקפה של עסקה או של פעולה שהחברה הייתה צד לה בשל העדפת מרמה, יש להוכיח את ארבעת הרכיבים המצטברים הבאים: (א) החברה נמצאת בפירוק (ב) בעת עשיית העסקה או הפעולה, לא הייתה לחברה יכולת לפרוע את חובותיה בהגיע זמן פירעונם (ג) הפעולה או העסקה נעשו כדי לתת עדיפות לנושה מסוים או מתוך אילוץ או שידול שלא כדין (ד) הפעולה או העסקה נעשו בתוך תקופת שלושת החודשים שקדמו להגשת הבקשה לפירוק (ראו: ע"א 315/89 ביאלוסטוצקי בע"מ נ' נייר גרף (תעשיות) בע"מ (בפירוק), פ"ד מה(1) 698, 700 (1991); ציפורה כהן פירוק חברות 478-477 (מהדורה שניה,2016) (להלן: כהן)).