1. החלטה זו מכריעה בשאלת מנגנון ההפרדה בין בעלי המניות בחברה בע״מ, איש ואישה, המחזיקים כל אחד מהם במחצית המניות בה.
החברה צורפה כצד להליך בבית המשפט לענייני משפחה בהחלטה קודמת, ובהמשך מונה לה מנהל מיוחד לאחר שעלה הצורך לכך במסגרת המאבקים בין בני הזוג והפעולות בחברה.
2. לצדדים חברה בע״מ (״החברה״) העוסקת בתחום ייחודי והוקמה על ידם לפני שנים רבות. החברה הינה חברה גדולה המעסיקה למעלה מ- 80 עובדים, בהם גם חלק מילדי הצדדים, בעלת נכס מקרקעין, עשרות כלי רכב, ולה ספקים ולקוחות רבים, מומחה שמינה בית המשפט העריך את שווי החברה מעל 15,500,000 ₪ (מעל חמישה עשר וחצי מיליון שקלים).
כאמור שני בני הזוג בעלי המניות בה בחלקים שווים, לכל צד 50% מהמניות.
3. האיש והאישה שניהם עבדו בחברה, ברם מאז פרוץ הסכסוך ביניהם החל תהליך הרסני להם ולחברה, המשפיע גם על העובדים בה וגם על התזרים השוטף.
4. כך בין היתר, מנעו איש מרעהו משיכת משכורות מהחברה לאורך מספר חודשים ובהיקף של מאות אלפי שקלים, נדחו תשלומים, הוטל עיקול בבנק מטעם אחת מרשויות המס ועוד.5. ההתנהלות הביאה לכך שבית המשפט מינה לחברה מנהל מיוחד, חיצוני, לאחר שכל ניסיון להביא הצדדים להסכמה או לשיתוף פעולה לניהול החברה לא צלח, ועל מנת למנוע המשך הפגיעה בחברה כמו גם בצדדים עצמם.
6. מאז מונה המנהל המיוחד עו״ד איתן ארז, פעל לשיקום והתייעלות החברה, תוך הסדרת תשלומים לספקים ולרשויות, צמצום הוצאות, ומניעת מצב גרעוני בפניו עמדה נוכח יתרת חובה גבוהה בבנק. הוגשו דו״ח מפורט ובקשות למתן הוראות.
7. במסגרת זו עתר המנהל המיוחד לקביעת מנגנון היפרדות בין שני בעלי המניות בחברה, האיש והאישה, בהקדם האפשרי על מנת למנוע נזקים נוספים לחברה. הוצגו 4 חלופות - מכירת כל מניית החברה לצד ג׳ למרבה במחיר, חלוקה בעין של נכסי החברה, הליך רכישה חד צדדי,
והליך BMBY מזורז (buy me buy you), תוך שהמליץ על הליך BMBY כחלופה הנכונה לאור עסקי החברה ואופייה.
8. האיש התנגד לכך, האישה הסכימה, והחלטה זו ניתנת לאחר דיון במעמד המנהל המיוחד, הצדדים וב״כ, ושמיעת הטיעונים.
9. האיש מתנגד למנגנון שהוצע. לטענתו יש לקבוע מנגנון חלוקה בעין של נכסי החברה באופן שכל נכסיה לרבות לקוחות ספקים ועובדים, יחולקו בעין ל-2 חברות נפרדות, האחת תהא לו והשנייה תהא לאישה.
כך יוכלו שני הצדדים להמשיך ולעבוד באותו תחום, אין להגביל את התחרות, לכל אחד מהם אפשרות לעסוק במה שעשה, ובעיקר יימנע מהמוכר הצורך לשלם מס גבוה על רווחי הון שיגיע להערכתו למיליוני שקלים.
10. לטענת האישה, אין דרך אחרת כיום, הציעה בעבר לרכוש את חלקו של האיש אך הוא סירב, המצב בחברה לא תקין, ואין לאפשר מנגנון חלוקה בעין של החברה כפי שהאיש רוצה שכן ינציח את הסכסוך ויהרוס החברה.
11. לאחר שמיעת הטיעונים בדיון ועיון במצוי בתיקי הצדדים, מצאתי לקבוע כי מנגנון ההיפרדות הנדרש במקרה דנן הינו התמחרות בהליך של BMBY, ואבאר להלן.
12. (להלן: ״במבי״) נועד לאפשר את הפרדת הכוחות בין בעלי המניות, בדרך בה האחד מהם רוכש את חלקו של האחר כאשר משולם המחיר האמיתי של החברה, ותוך שאינו מעניק יתרון לאחד מהצדדים על פני משנהו. במסגרתו ניתנת לשני הצדדים האפשרות הזהה להציע הצעת רכישה.
13. הליך הפרדת כוחות זה בין בעלי המניות, במצב בו אין פערי אחזקות ביניהם )לכל צד 8%
הינו הליך נכון ואינו מעניק יתרון לאחד מהצדדים:
״כאשר מדובר במצב של אובדן אמון בין בעלי המניות.. הצעד המתאים הוא ביצוע
״הפרדת כוחות״ בין הצדדים... סעד ההתמחרות רלוונטי בפרט כאשר אין מקום להעניק יתרון א-פריורי לצד כזה או אחר. ההתמחרות ניתנת לביצוע בוואריאציות שונות... השיטה המכונה Buy Me Buy You) BMBY) - הצד שמבקש את הפרדת הכוחות נוקב בהצעת מחיר עבור החברה כולה, ולאחר מכן הצד השני יכול לבחור האם למכור את מניותיו לפי המחיר שהוצע או לחלופין לרכוש את מניות המציע לפי מחיר זה. ...
מכיוון שכל אחד מהצדדים מחזיק ב-50% ממניות החברה, הרי שאין פערי אחזקות משמעותיים המטים את הכף לטובת אחד מהצדדים.״ (ע״א 3662/17 פלוני נ׳ פסגות זיו השקעות ופיתוח, ש׳ דנציגר (1.2.18); וכן ר׳ ע״א 8712/13 אדלר נ׳ לבנת (1.9.15)).
״התמחרות במסגרתה יוכל אחד הצדדים לרכוש את מניותיו של האחר באופן דו סטרי ומאוזן, יש בה גם כדי לשמור באופן הטוב ביותר על זכותם של בעלי הדין לעשות בקניינם כרצונם.״ (תא (נצ) 27213-05-10 מזאוי נ׳ מזאוי (12.11.12)).
14. בנסיבות כאן אין מנוס מלהפריד בין הצדדים כבעלי המניות בחברה, נוכח ההתנהלות הקלוקלת בחברה, לרבות מניעת משכורות לתקופה, גרירת העובדים בחברה לקונפליקט נאמנויות בין בעלי המניות, פגיעה בתזרים מזומנים של החברה, הבאתה עד כפסע ממצב גרעוני חרף המחזור הכספי הגבוה ועוד.
על כן יש צורך בהיפרדות בין שני בעלי המניות, האיש ואישה, בהקדם האפשרי. דבר זה אף
יאפשר את סיום תפקידו של המנהל המיוחד.
15. הפרדה בדרך של הליך ״במבי״ תהא הדרך הנכונה וההוגנת בין שני הצדדים, עת הצד הנותר בעסק - אותו צד שיזכה בהתמחרות ויהפוך הבעלים הבלעדי בחברה - ישלם לצד השני מחיר נכון ריאלי וצודק של חלקו בחברה ומבלי להתעשר על חשבונו שלא לצורך, וזאת תוך שמירה על טובת החברה שגם היא צד להליך כאן.
16. כל חלופה אחרת תעמיק את הסכסוך בין הצדדים באופן שיגרור את החברה להליכים משפטיים לאורך שנים וכן תעצים הסכסוך בין האיש לאישה, שמתדיינים ביניהם קרוב לשנתיים ימים ורק לאחרונה התגרשו.
17. למען הסר ספק אבהיר כי דעתי על החלופות הנוספות שהוצעו, ובפרט על זו שעתר לה האיש - חלוקה בעין, אך הן אינן מתאימות כאן כמפורט להלן.
מכירת כל מניות החברה לצד ג' המרבה במחיר - פרסום הזמנה להציע הצעות לרכישת כל מניות החברה לגורמים שונים בשוק. ברם מאחר ובעלי המניות הנוכחיים רוצים לרכוש אותה אין סיבה למכור אותה לצד חיצוני דווקא, וניתן לאפשר לאחד מהם את הרכישה. כמו כן ככל ותפורסם הזמנה לצדדי ג׳ להציע הצעות יהא צורך להעביר מידע מפורט אודות החברה שיגיע לידי המתחרים בה שלא לצורך.
גם בתקנות ההתאגדות של החברה(תקנה 5 ״העברת מניות״) נקבע כי זכות הקדימה לרכישת המניות בחברה תהא לבעל מניות קיים בחברה.
הליך רכישה חד צדדי - צד אחד ירכוש מניותיו של השני, תמורת סכום ברוטו שלא יפחת מסכום שיקבע מראש. אלא שתהליך זה כבר הוצע לצדדים בעבר. בית המשפט איפשר לצדדים עצמם להגיע להסכמה, פעם אחר פעם, לרבות האפשרות כי מי מהם ירכוש את מניות משנהו.
האישה אף העלתה בעבר הצעה מפורטת ובה עקרונות לרכישת חלקו של האיש.
אלא שהאיש הודיע שאינו מסכים להם, ובהעדר הסכמה לא מצאתי לכפות, בעת ההיא, מכר או העברת הזכויות.
משכך ולאחר שהמנגנון כבר הוצע וכשל, וגם היום מתנגד לו האיש, אינו חלופה מתאימה.
חלוקה בעין של נכסי החברה -
בדיון הבהיר המנהל המיוחד את הקושי הטמון בחלוקה בעין של נכסי החברה - לרבות נוכח מצבת העובדים, הספקים, וסוגיית הקניין הרוחני. אף הפנה לחוות דעת המומחה שהעריך את שווי החברה באופן המאפשר הליך ההתמחרות.
לא מצאתי לאפשר חלוקה בעין של החברה, גם לאור ניסיון העבר עם הצדדים שמזה קרוב לשנתיים מנהלים ביניהם מאבק ובפרט באמצעות החברה.
חלוקה בעין של כל נכסים החברה, שמשמעותה בין היתר גם פיטורי כל העובדים (לאחר הליך של שימוע) ותשלומי הזכויות המגיעות להם ואז חלוקתם לשתי חברות מתחרות ויריבות, משמעותה הנצחת הסכסוך והמאבק באופן שלא ייטיב עם איש מהצדדים.
18. אכן במסגרת המנגנון המוצע יכול ויהא על הצד המוכר לשלם מס רווחי הון, כפי טענת האיש, ברם תשלום זה בהתאם לקבוע בחוק אין די בו כשלעצמו כדי למנוע התמחרות.
אף אין מניעה שכל צד יצרף אליו משקיע לצורך מימון הרכישה.
19. כך גם לא מצאתי לייתר את חתימת הצד המוכר על העדר תחרות והימנעות מעיסוק, הרי בהסתמך על כך, בין היתר, רוכש הצד שכנגד את חלקו בחברה של המתחייב להימנע מכך.
משך התקופה המתבקשת למניעת תחרות (18 חודש) סביר בנסיבות כאן ועל מנת למנוע מעבר לקוחות לצד המוכר ותחרות פרועה ומיידית. שוב - לשם כך, בין היתר, ניתנת התמורה בהתאם לשווי הריאלי והאמיתי של החברה.
20. אשר לעתירה הנוספת למכירת נכס המקרקעין של החברה כבר בשלב זה או להורות על הפקדה כספית מטעם בעלי המניות, הרי שנוכח הקביעה לעיל כי יופעל מנגנון ההפרדה בין בעלי המניות, בטרם הוראות לענין זה - תוזמן חוות דעת שמאי מקרקעין ע״י המנהל המיוחד.
21. לסיכום ונוכח כל האמור, נקבע מנגנון במבי כהליך הנכון להפרדת הכוחות בין הצדדים כאן.
22. ההליך יבוצע בהתאם להוראות המנהל המיוחד מול בעלי המניות, לא יאוחר מתוך 45 יום, ועיקרו כפי שפורט בבקשה למתן הוראות:
כל אחד מהצדדים, האיש ואישה בעלי המניות בחברה, יקבל קבוצת מסמכים זהה שעליו יהא להשיב למנהל המיוחד בתוך 7 ימים מקבלתם במעטפה סגורה.
במסגרתם - הסכם רכישת מניות חתום, הצעת רכישה ובה שווי החברה הכולל לפיו מוכן הצד המציע לרכוש את החברה, הודעת התפטרות חתומה של המציע מדירקטוריון החברה שתיכנס לתוקף ככל וייקבע כצד המוכר, שטר העברת מניות חתום, וכן ערבות בנקאית אוטונומית לטובת הצד השני בסך של 2,000,000 ש״ח (שני מיליון שקלים), מצאתי לקבל לעניין זה גובה הערבות שעתר לו המנהל המיוחד בנסיבות כאן.
המסמכים יוחזקו בנאמנות ע״י מנהל המיוחד, ויערך הליך התמחרות במשרדו בהתאם למנגנון שהוצע בדוח, ובאותו היום.
במסגרת ההתמחרות תהא התחייבות של הצד המוכר להימנע מכל עיסוק, במישרין או בעקיפין בתחום עסקי החברה הכללי והספציפי, במשך 18 חודשים מיום אישור בית המשפט את המכר.
הצד שהצעתו האחרונה תהא הנמוכה בתום הליך ההתמחרות, יראה כאילו קיבל את הצעת הרכישה האחרונה ויחשב כצד המוכר.
23. המזכירות - תמציא ההחלטה לצדדים ולמנהל המיוחד.
ניתן לפרסום בהעדר שמות הצדדים ופרטים מזהים.
ניתנה היום, כ״ח תשרי תשע״ט, 07 אוקטובר 2018, בהעדר הצדדים.
אילת גולן-תבורי, שופטת