- בנוסף, ביקשה קבוצת לוזון להפנות לעובדה כי מקום בו במסגרת הסכם בעלי המניות בדורי אנרגיה נקבע, בין היתר, כי קיימת זכות סירוב ראשונה לבעלי מניותיה שלה, הרי כי זו קודמת לזכות הסירוב הראשונה של בעלי המניות של דוראד.
לא זו אף זו, בניגוד לנקוב בהסכם בעלי המניות של החברה, במערך היחסים אשר בין בעלי המניות של דורי אנרגיה, מחייב השעבוד קבלת הסכמת השותפה הנוספת, והסכמה כאמור – טרם ניתנה.
תמצית טענות אדלקום
- במהות, טוענת אדלקום כי הפעולות בהן נקטה קבוצת לוזון, לרבות פרסום התשקיף תוך שעבוד מניותיה בדורי אנרגיה, כמו גם העברת/הקצת המניות לאלומיי, מקימות לה, כמו גם ליתר בעלי המניות בחברה, זכות סירוב ראשונה לרכישת המניות.
אדלקום מבקשת לאפשר לה לממש את אותה זכות.
- לעניין זה ביקשה אדלקום לציין כי במסגרת הסכם בעלי המניות נקבע כי העברה או מכירה של מניות כוללת בחובה, גם אירוע של שעבוד או משכון, ומשכך יש לראות בהכללת מניות קבוצת לוזון בדורי אנרגיה כחלק מהביטחונות לאגרות החוב (במסגרת ההצעה לציבור), וכאלו המקימות לה את אותה זכות סירוב ראשונה. (תוך הפנייה לסעיפים 6.5.2 ו-6.6 להסכם בעלי המניות).
- לבד מהסכם בעלי המניות, יש לדעת אדלקום לראות בשעבוד כהעברה, וזאת נוכח הפרשנות המקובלת למונח של "העברה", כפי שבאה לידי ביטוי גם במסגרת פסיקתו של כב' בית המשפט העליון בבג"צ 6296/16 אי.די.בי חברה לפיתוח בע"מ נ' המפקחת על הביטוח, שוק ההון והחיסכון במשרד האוצר (פורסם בנבו 25.1.17) ובבג"צ 7009/04 עיריית הרצליה נ' היועץ המשפטי לממשלה (פורסם בנבו 5.2.2001).
- לשיטת אדלקום, מסקנתה זו בדבר תקומתה של זכות הסירוב הראשונה מקבלת משנה תוקף, בהינתן העובדה כי מסמכי ההצעה לציבור של קבוצת לוזן כללו בחובם, המחאה על דרך שעבוד של המניות.
מקום בו המחאה על דרך השעבוד מעבירה את הזכות המהותית מידי הממחה לנמחה (במקרה זה מחזיקי האג"ח), אין אלא להורות כי מדובר בפועל ב- "העברה", אשר לצידה קמה לבעלי המניות של החברה זכות סירוב ראשונה לרכישת המניות.
בעניין זה, ביקשה אדלקום להפנות לפסק הדין בעניין ע"א 8357/03 ממ"י נ' דיסקונט משכנתאות (פורסם בנבו 8.10.2006).
- באשר לפרשנותה של קבוצת לוזון, על פיה אין לראות בהעברה או בשעבוד של המניות בדורי אנרגיה כ- "העברת מניות" כמשמעותה של זו במסגרת הסכם בעלי המניות (וזאת במאובחן מהעברת מניות החברה עצמה), ביקשה אדלקום להפנות לפסיקתו של כב' בית המשפט העליון במסגרת ע"א 4857/02 מגה טי.וי ישראל בע"מ נ' אפריקה ישראל להשקעות בע"מ פ"ד נו(6)951, במסגרתו נקבע כי העברת המניות בבעל המניות-המחזיק, כמוה כהעברת מניות ישירה בחברה, וזאת לצורך מימושה של זכות הסירוב הראשונה.