ש ו פ ט ת
השופט נ' הנדל:
במחלוקת שנפלה בין חבריי, דעתי כדעתה של השופטת ד' ברק-ארז, ומנימוקיה.
ערך השוויון ניצב בלב ליבת דיני המכרזים. פגיעה בו בצורה ישירה, ברורה וקשה – כפי שהתרחש במקרה שלפנינו, עם קבלת הצעה שהוגשה לאחר שתיבת המכרזים כבר נפתחה – תוביל לביטול המכרז. ודוקו, בענייננו מדובר במעשה עשוי, כך שהנפקות המעשית של הכרזת הבטלות אינה רבה. אף על פי כן, נודעת חשיבות לא מבוטלת להתוויית הדרך הנורמטיבית הראויה בתחום רגיש זה של המשפט. זאת, ביתר עוצמה, עת עסקינן במכרז ציבורי – פשוטו כמשמעו – שנערך על ידי משרד ממשלתי. הרחבת החריגים לכללי היסוד עלולה, אף שלא במתכוון, להחלישם.
קרנו של עקרון השוויון בדיני המכרזים משליכה אף על הדרישה הראייתית, בדבר קשר סיבתי בין ההפרה לבין נזק בפועל. לאמור, די בפגיעה בעוצמה בעקרון השוויון, למשל פתיחת תיבת המכרזים עובר למועד האחרון להגשת ההצעות, כדי להביא לעיתים לביטול המכרז, אף ללא חובה להוכיח כי מאן דהוא ניצל בפועל את הפרצה. ניתן להסתכל על הממד הראייתי באופן אחר. מהותי יותר. הפגיעה היא בניקיון המכרז עצמו. מצב דברים זה נובע מכך שעיני דיני המכרזים מופנות גם לצדדים שלישיים שלא השתתפו במכרז, גם בשל ההנחה שדגל השוויון יתנוסס מעליו.
ש ו פ ט
הוחלט ברוב דעות כאמור בפסק דינה של השופטת ד' ברק-ארז. הוחלט פה אחד לעניין ההוצאות כאמור בפיסקה 30 לפסק דינו של המשנה לנשיאה ח' מלצר.
ניתן היום, כ"ו באלול התשע"ח (06.09.2018).
המשנה-לנשיאה ש ו פ ט ש ו פ ט ת
_________________________