פסק-דין
הנשיא א' ברק
העובדות:
1. טמפו תעשיות בירה בע"מ (היא המערערת 1, ולהלן – "טמפו בירה") היא חברה ציבורית, שמניותיה הוצעו לציבור והיא נסחרת בבורסה. בחודש מארס 1991, הוחזקו 96% מהון החברה על-ידי משפחת בורשטיין. החזקת מניות "טמפו בירה" נעשתה הן במישרין, והן על-ידי חברה פרטית בשם טמפו תעשיות פלסטיק (1984)
--- סוף עמוד 561 ---
בע"מ (היא המערערת 2, ולהלן – "טמפו פלסטיק"), שכל הונה הוחזק בידי משפחת בורשטיין. "טמפו פלסטיק" עצמה החזיקה ב-6.48% מהונה של "טמפו בירה", ולכן הייתה בעלת עניין בה. יהושע לוינהר, הוא המערער 3, הינו רואה-חשבון במקצועו. הוא היה, בעת הרלוונטית, חבר ההנהלה ב"טמפו בירה" וב"טמפו פלסטיק". הוא כיהן בהן כחשב וכמנהל כספים, והופקד על שורת תפקידים ובהם גיוס הון.
2. בחודש מארס 1991 החליטה משפחת בורשטיין לממש חלק מהחזקותיה ב"טמפו בירה", וזאת על דרך של הצעת רכש לציבור על-ידי תשקיף, בבורסה. ניירות הערך הוצעו בדרך של יחידות, כאשר כל יחידה כללה, בין היתר, מניות של "טמפו בירה" ואיגרות חוב צמודות לדולר, הנושאות ריבית בשיעור שייקבע במכרז. הודעת "טמפו בירה" על כוונתה לבצע מכירה על-ידי תשקיף, התפרסמה ביום 31.3.1991.
3. לאחר ההחלטה על ביצוע המכירה על-ידי תשקיף, החליטה משפחת בורשטיין יחד עם המערער 3 על ביצוע פעולות רכישה של מניות "טמפו בירה" בבורסה וזאת על-ידי רכישתן באמצעות "טמפו פלסטיק". תכליתן של פעולות רכישה אלה שנויה במחלוקת בין הצדדים, אולם אין חולק, כי בתקופה שבין 10.4.1991 לבין יום 23.5.1991, רכשו המערערים 2 ו-3 כ-40% ממניות "טמפו בירה" שהיו בידי הציבור. חלק מן הפקודות לרכישת המניות ניתן ב"לידר", כלומר טרם פתיחת המסחר. חלק אחר ניתן במהלך המסחר, כנגד המגמה.
4. לאחר ניהול משא ומתן עם נציגי קונסורציום החתמים, שאליו פנתה "טמפו בירה", נחתם הסכם חתמות ובו נקבע שער מניית "טמפו בירה" להנפקה, על שער של 1700 נקודות. לאחר קבלת אישור הרשות לניירות ערך, הועמד התשקיף לעיון הציבור ביום 23.5.1991. ביום זה עמד שער מניית "טמפו בירה" בבורסה על 1785 נקודות. ביום 30.5.1991 נסגרו החתימות על התשקיף. כן נערך מכרז הריבית על איגרות החוב הדולריות, ושיעורה נקבע ל-0%. אין חולק, כי בשבוע שקדם להנפקה עצמה, קרי מיום 23.5.1991 ועד ליום 29.5.1991, פעלו שוב המערערים 2 ו-3 בבורסה ורכשו מניות "טמפו בירה", בשיעור של 21% מן הכמות שהייתה בהחזקת הציבור. ביום 29.5.1991 הייתה זו "טמפו פלסטיק" שרכשה 90% מן המחזור במניית "טמפו בירה". בסופו של המסחר באותו היום, שהוא היום שלפני ההנפקה, עמד שער מניית "טמפו בירה" על 1707 נקודות. בסופו של יום, הצליחה ההנפקה. נרשמה הזמנת-יתר שהייתה פי 4.99 מן הכמות המוצעת. "טמפו בירה" קיבלה בעקבות ההנפקה 22 מיליון שקל. משפחת בורשטיין קיבלה, כנגד המניות שמכרה בהנפקה, 27 מיליון שקל. יצוין, כי נשלחו הודעות לבורסה על השינויים בהחזקות "טמפו פלסטיק" ב"טמפו בירה", נוכח היות